前言 

《中華人民共和國(guó)民法總則》（以下簡(jiǎn)稱《民法總則》）已經(jīng)于2017年3月15日通過(guò)，成為正式的法律。這是完成編纂民法典兩步任務(wù)中的第一步，已經(jīng)確立了民法典編纂的奠基石。接下來(lái)就要進(jìn)行民法典分則的編纂工作。至2020年3月，我國(guó)民法典有望全部編纂完成，那時(shí)候，具有中國(guó)特色的新的民法典將會(huì)出現(xiàn)在我們面前。 

民法典的總則，是民法典的關(guān)鍵部分，規(guī)定的是民法分則各編共同適用的一般規(guī)則，在民法典中起到的是統(tǒng)領(lǐng)和統(tǒng)帥的作用。在《中華人民共和國(guó)民法通則》(以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）的基礎(chǔ)上，對(duì)民法的基本規(guī)則進(jìn)行全面規(guī)定，形成了新的民法單行法，就是《民法總則》。 

在《民法總則》完成之時(shí)，我接受法律出版社的邀請(qǐng)，編寫(xiě)了這部《民法總則：條文背后的故事與難題》一書(shū)。這是因?yàn)�，�?010年《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》（以下簡(jiǎn)稱《侵權(quán)責(zé)任法》）公布實(shí)施之后，我寫(xiě)了一部《侵權(quán)責(zé)任法：條文背后的故事與難題》，出版后，對(duì)各位讀者理解和適用《侵權(quán)責(zé)任法》起到了很大的幫助作用。借鑒這個(gè)經(jīng)驗(yàn)，在《民法總則》通過(guò)頒布之后，寫(xiě)作這部書(shū)稿，想要起到同樣的作用，這也是我作為民法學(xué)者，作為全國(guó)人大常委會(huì)法工委立法專家委員會(huì)的立法專家應(yīng)盡的責(zé)任。 

這兩部書(shū)稿相同的是，除了對(duì)《民法總則》條文的理解和分析之外，將圍繞具體條文起草的有關(guān)討論、爭(zhēng)論焦點(diǎn)和閑聞?shì)W事，以及存在的理論和實(shí)踐的難題，總結(jié)概括出來(lái)，便于理解條文的準(zhǔn)確含義，把握適用的具體方法。不過(guò)，這兩部書(shū)稿也有不同之處�！肚謾�(quán)責(zé)任法：條文背后的故事與難題》是我在講授《侵權(quán)責(zé)任法》的授課記錄稿的基礎(chǔ)上整理而成的，而本書(shū)是在還沒(méi)有講解《民法總則》的時(shí)候?qū)懗鰜?lái)的稿子。因此，在語(yǔ)言上會(huì)有較大的差別，我努力想將本書(shū)寫(xiě)得口語(yǔ)化，但是離期待目標(biāo)還是有較大距離。 

有記者曾經(jīng)問(wèn)我，《民法總則》有哪些突破性的規(guī)定。我列舉了一些，可以歸納出十大突破：1.規(guī)定綠色原則，這個(gè)原則是以前所沒(méi)有規(guī)定的，符合時(shí)代的要求，是重要突破；2.規(guī)定習(xí)慣為民法法源，這是以前沒(méi)有規(guī)定過(guò)的；3.法律規(guī)定胎兒的利益受到法律保護(hù)，清算中的法人和設(shè)立中的法人，都具有部分權(quán)利能力，這是一個(gè)重大突破；4.規(guī)定了成年監(jiān)護(hù)制度，特別是規(guī)定了成年監(jiān)護(hù)中的意定監(jiān)護(hù)制度；5.規(guī)定非法人組織是獨(dú)立的民事主體，這是一個(gè)重要的突破；6.規(guī)定個(gè)人信息權(quán)受法律保護(hù)，有關(guān)組織和個(gè)人對(duì)所有信息保護(hù)的義務(wù)；7.規(guī)定網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)可以作為民事權(quán)利的客體；8.滿足大數(shù)據(jù)時(shí)代的權(quán)利要求，規(guī)定數(shù)據(jù)作為客體，也是一個(gè)重大的突破；9.改革民事法律行為效力制度，特別強(qiáng)調(diào)意思表示在民事法律行為中的核心地位；10.把訴訟時(shí)效從兩年改為三年，有利于保護(hù)債權(quán)人的利益。以上這些規(guī)定，都有特別重要的意義，是民法制度的重大突破、重大進(jìn)展。 

在這十大突破中，《民法總則》最大的突破，是規(guī)定了一個(gè)真正意義上的《民法總則》。這是針對(duì)《民法通則》而言的。在1986年制定《民法通則》的時(shí)候，還沒(méi)有規(guī)定其他民法單行法，僅僅是有《中華人民共和國(guó)婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱《婚姻法》）和《中華人民共和國(guó)繼承法》（以下簡(jiǎn)稱《繼承法》）。在這種情況下，《民法通則》不僅僅包含了民法總則的主要的規(guī)則，而且用了很大的篇幅規(guī)定了滿足司法實(shí)踐急需的那些規(guī)則，而這些規(guī)則基本上是民法分則的內(nèi)容，例如規(guī)定了一些民事權(quán)利，特別是規(guī)定了詳細(xì)的民事責(zé)任的規(guī)則。因此，《民法通則》既不是民法總則也不是民法分則，而是一個(gè)“通則”�！睹穹�總則》最大的突破，就是在編纂民法典的統(tǒng)一思路指導(dǎo)之下，把分則各編共同適用的一般規(guī)則集中起來(lái)，用“提取公因式”的方法，規(guī)定民法的一般規(guī)則。這樣就能夠把民法分則的各編統(tǒng)一、協(xié)調(diào)起來(lái)，將來(lái)形成一部完整、完善的民法典體系。我覺(jué)得這才是《民法總則》的最大突破。 

我們現(xiàn)在通過(guò)的《民法總則》，從實(shí)際立法工作而言，是經(jīng)歷了整整兩年的艱苦努力才完成的，集中了全國(guó)人民的智慧，也集中了全國(guó)民法專家的集體智慧。從《民法總則》的條文來(lái)看，這是一部很好的法律。我的看法是，從民法通則到民法總則，中國(guó)當(dāng)代民法實(shí)現(xiàn)了一個(gè)歷史性的跨越，在很多方面都告別了民法通則的時(shí)代，走進(jìn)了民法總則的時(shí)代。最典型的就是，《民法通則》是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，而《民法總則》是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物。這種跨越時(shí)代的民事立法，體現(xiàn)了當(dāng)代的時(shí)代精神，反映了時(shí)代對(duì)民法的需求。 

當(dāng)然，也有一些學(xué)者對(duì)《民法總則》并不是特別滿意，這要從兩個(gè)方面看：一方面，國(guó)家的立法特別是對(duì)于《民法總則》的立法，并不能把每一個(gè)人的意見(jiàn)全部都吸納進(jìn)去，就像有人說(shuō)的，《民法總則》的規(guī)定內(nèi)容就是民法一般規(guī)則的“最大公約數(shù)”，集中的是絕大多數(shù)人的意見(jiàn)，學(xué)者自己的意見(jiàn)沒(méi)有被采納，有一些看法是可以理解的；另一方面，《民法總則》確實(shí)也有不盡人意之處，就像“民事權(quán)利”這一章對(duì)民事權(quán)利客體的規(guī)定就不是特別理想，就是比較客觀的看法。按照各國(guó)民法典的立法傳統(tǒng)，民法總則除了規(guī)定主體、權(quán)利義務(wù)和民事法律行為之外，要著重于規(guī)定民事權(quán)利客體，但是“民事權(quán)利”這一章對(duì)民事權(quán)利規(guī)定得比較詳盡，但是對(duì)民事權(quán)利客體規(guī)定得既不具體，也不明確，更不全面，只是在個(gè)別的民事權(quán)利中規(guī)定了民事權(quán)利客體，規(guī)定比較好的是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，其他的規(guī)定都不能說(shuō)好，例如物權(quán)的客體就是，只是說(shuō)包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，這種規(guī)定沒(méi)有太大的實(shí)際意義，對(duì)于急需規(guī)定的物的類型，反而都沒(méi)有做規(guī)定。另外，人格權(quán)法將來(lái)怎么辦，規(guī)定在哪里，現(xiàn)在的規(guī)定太簡(jiǎn)單，下一步怎樣才能將其規(guī)定得更好；《民法總則》的一些條文，例如民事權(quán)利中與營(yíng)利法人有關(guān)的一些條文，都是從現(xiàn)行的民法單行法和商法中提取出來(lái)的，將來(lái)與民法分則各編和商法單行法怎樣協(xié)調(diào)，也是一個(gè)問(wèn)題；對(duì)英雄烈士的人格利益保護(hù)和善意救助者重大過(guò)失致人損害全部免責(zé)的規(guī)定，都有不同的見(jiàn)解，都值得進(jìn)一步研究。不過(guò)，瑕不掩瑜，《民法總則》的主要內(nèi)容還是非常好的，而且這些存在的問(wèn)題在編纂民法典的過(guò)程中應(yīng)該還有機(jī)會(huì)進(jìn)一步完善。 

在隆重紀(jì)念《民法總則》通過(guò)的時(shí)候，我不禁想起了中國(guó)民法現(xiàn)代化的百年歷史，特別是想起1949年以來(lái)的68年民事立法所走過(guò)的歷程。自清末變法以來(lái)，中國(guó)的無(wú)數(shù)民法學(xué)者都為中國(guó)民法典的創(chuàng)立進(jìn)行了不懈的努力。在1949年以前，留下了《大清民律草案》《民國(guó)民律草案》和《民國(guó)民法》。1949年以來(lái)，為了編纂中華人民共和國(guó)民法典，68年中，無(wú)論是立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)還是全國(guó)的民法學(xué)人，都孜孜不倦，用自己畢生的精力，為實(shí)現(xiàn)這樣一個(gè)偉大的目標(biāo)而不停地奮斗。無(wú)論是說(shuō)1949年以來(lái)的民事立法有三次高潮還是四次高潮，在這些民法典的立法活動(dòng)中，無(wú)數(shù)的民法學(xué)人和專家為這個(gè)偉大的理想奉獻(xiàn)了自己的青春、才華和智慧。在《民法總則》已經(jīng)通過(guò)，民法分則即將誕生的今天，我們特別懷念為中國(guó)民法立法發(fā)展作出杰出貢獻(xiàn)的老一輩民法學(xué)人和專家。我們感念已經(jīng)仙去的佟柔教授、謝懷栻教授、魏振瀛教授、楊振山教授以及其他為當(dāng)代民法作出杰出貢獻(xiàn)的老前輩，他們對(duì)中國(guó)民法立法和發(fā)展所作出的貢獻(xiàn)，在今天無(wú)論做出多高的評(píng)價(jià)都毫不過(guò)分。我們還要特別地看到，我們尊敬的江平教授、王家福教授和金平教授，用他們的智慧和非凡的努力，為我們今天的民法發(fā)展作出了極大的貢獻(xiàn)，奠定了基礎(chǔ)。這些民法的老先生，既是當(dāng)代中國(guó)民法的開(kāi)創(chuàng)者、鋪路石，更是當(dāng)代中國(guó)民法的靈魂和旗幟！在我國(guó)進(jìn)入了民法典時(shí)代，高舉民法就是民事權(quán)利法的旗幟前進(jìn)的時(shí)候，民法前輩的精神永遠(yuǎn)在鼓勵(lì)著我們。 

還要特別感念的是，我國(guó)的立法機(jī)關(guān)一直在為中國(guó)民法的發(fā)展在努力工作。無(wú)論是68年的中間有過(guò)什么樣的沖擊，但是民事立法機(jī)關(guān)不斷努力，制定出《婚姻法》《繼承法》《民法通則》《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱《物權(quán)法》）、《侵權(quán)責(zé)任法》等民法單行法，形成了以《民法通則》為引領(lǐng)的中國(guó)民法體系，為編纂中國(guó)民法典奠定了基礎(chǔ)。又在短短的兩年時(shí)間里，歷經(jīng)四次審議，終于完成了《民法總則》制定的艱巨任務(wù)。我們?cè)诼≈丶o(jì)念《民法總則》誕生的日子里，我們要感謝立法機(jī)關(guān)，感謝法工委的官員，把全國(guó)人民的智慧和全國(guó)民法學(xué)者的智慧凝聚在一起，形成了今天的《民法總則》。我們還要特別感謝全國(guó)的司法機(jī)關(guān)，特別是全國(guó)各級(jí)人民法院，不僅是因?yàn)樽罡呷嗣穹ㄔ簽槊袷铝⒎ㄌ岢隽舜罅康拿袷滤痉ń忉�，為民法典的編纂提供了最好的�?shí)踐經(jīng)驗(yàn)，而且還有全國(guó)二十幾萬(wàn)名民事法官辛勤創(chuàng)造的民法判例，讓《民法總則》以及將來(lái)的民法典成為具有中國(guó)特色、具有鮮活經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)的生活百科全書(shū)。 

《民法總則》的順利通過(guò)，是中國(guó)民法典編纂重大任務(wù)完成的第一步，接下來(lái)，還要進(jìn)行民法分則的編纂工作，并且爭(zhēng)取在2020年能夠完成一部完整的中國(guó)民法典。無(wú)論是立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)還是全國(guó)民法學(xué)者，都將在今后的3年中做出更加辛苦的努力，來(lái)完成中華民族在21世紀(jì)必須完成的這樣一個(gè)偉大的民法立法。 

盡管我作為立法機(jī)關(guān)的立法專家，全程參與了《民法總則》的起草工作，對(duì)很多條文的制定都有親身的體驗(yàn)，但是都還在學(xué)習(xí)和研究之中，全面闡釋《民法總則》的具體內(nèi)容和具體適用方法，仍然有不足之處。同時(shí)，《民法總則》有關(guān)條文的故事和難題的概括也不盡準(zhǔn)確，只是盡量給各位讀者理解和掌握《民法總則》的規(guī)定提供參考而已。本書(shū)如有錯(cuò)誤，敬請(qǐng)各位讀者指正。 

龍圖法律研究院名譽(yù)院長(zhǎng)、首席研究員 

中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任 

全國(guó)人大常委會(huì)法工委立法專家委員會(huì)立法專家 

楊立新 

2017年3月18日�6�1北京