第三節(jié) 與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問 

考情分析：本節(jié)講解與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問，主要包含證券公司不得擔任財務(wù)顧問及獨立顧問的情形、并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)規(guī)則和財務(wù)顧問的監(jiān)管和法律責任。其中，財務(wù)顧問業(yè)務(wù)又細分為財務(wù)顧問職責、權(quán)利義務(wù)、出具財務(wù)意見的承諾內(nèi)容、持續(xù)督導、檔案制度、保密制度等。本節(jié)考點不易理解，是考試的難點之一，考生需多用時間學習。本節(jié)考試題 型為選擇題和組合型選擇題，考試分值占4分左右。 學習建議：了解上市公司收購以及上市公司重大資產(chǎn)重組等主要法律法規(guī)，掌握從事上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)規(guī)則、財務(wù)顧問的監(jiān)管和法律責任，掌握證券公司不得擔任財務(wù)顧問及獨立財務(wù)顧問的情形。 

一、 上市公司收購以及上市公司重大 資產(chǎn)重組等主要法律法規(guī)（★） 

上市公司收購以及上市公司重大資產(chǎn)重組等法律法規(guī)主要包括：《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》《上市公司收購管理辦法》《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》《國有資產(chǎn)評估管理辦法》《上市公司股改》《國有資產(chǎn)管理》和《上市公司定向增發(fā)》等。 

1．上市公司收購總述 

（1）上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動，必須遵守法律、行政法規(guī)及中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）的規(guī)定。當事人應(yīng)當誠實守信，遵守社會公德 4 、商業(yè)道德，自覺維護證券市場秩序，接受政府、社會公眾的監(jiān)督。 

（2）上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變 動活動，必須遵循公開、公平、公正的原則。 信息披露義務(wù)人報告、公告的信息必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。在相關(guān)信息披露前，負有保密義務(wù)。 

（3）上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動不得危害國家安全和社會公共利益。上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動涉及國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準入、國有股份轉(zhuǎn)讓等事項，需要取得國家相關(guān)部門批準的，應(yīng)當在取得批準后進行。外國投資者進行上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的，應(yīng)當取得國家相關(guān)部門的批準，適用中國法律，服從中國的司法、仲裁管轄。

（4）收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。收購人包括投資者及與其一致行動的他人。 

（5）任何人不得利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。有下列情形之一的，不得收購上市公司。 

①收購人負有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)。 

②收購人近3 年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為。 

③收購人近3 年有嚴重的證券市場失信行為。 

④收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形。 

⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。 

（6）被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權(quán)利，損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益。 

（7）被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當公平對待收購本公司的所有收購人。 

（8）收購人進行上市公司的收購，應(yīng)當聘請在中國注冊的具有從事財務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機構(gòu)擔任財務(wù)顧問。收購人未按照 本辦法規(guī)定聘請財務(wù)顧問的，不得收購上市公司。 財務(wù)顧問應(yīng)當勤勉盡責，遵守行業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德，保持獨立性，保證其所制作、出具文件的真實性、準確性和完整性。財務(wù)顧問認為收購人利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東合法權(quán)益的，應(yīng) 當拒絕為收購人提供財務(wù)顧問服務(wù)。財務(wù)顧問不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或披露存在虛假記載、誤導性陳述或 者重大遺漏的報告、公告文件，不得從事不正當競爭，不得利用上市公司的收購謀取不正當利益。 

（9）中國證監(jiān)會依法對上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動進行監(jiān)督管理。中國證監(jiān)會設(shè)立由專業(yè)人員和有關(guān)專家 組成的專門委員會。專門委員會可以根據(jù)中國證監(jiān)會職能部門的請求，就是否構(gòu)成上市公司的收購、是否有不得收購上市公司的情形以及其他相關(guān)事宜提供咨詢意見。中國證監(jiān)會依法作出決定。 

（10）證券交易所依法制定業(yè)務(wù)規(guī)則，為上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動組織交易和提供服務(wù)，對相關(guān)證券交易活動進行實時監(jiān)控，監(jiān)督上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的信息披露義務(wù)人切實履行信息披露義務(wù)。證券登記結(jié)算機構(gòu)依法制定業(yè)務(wù)規(guī)則，為上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動所涉及的證券登記、存管、結(jié)算等事宜提供服務(wù)。