蘇格蘭是大不列顛及北愛(ài)爾蘭聯(lián)合王國(guó)的一部分。蘇格蘭是英國(guó)重要組成部分,但卻有著自己的獨(dú)特法律體系。在律師制度上,蘇格蘭也有自己的特色。在蘇格蘭,專門(mén)提供庭審職業(yè)訴辯服務(wù)的叫做訴辯律師(Advocate),而不像英格蘭與威爾士的相應(yīng)訴辯者者那樣稱為出庭律師(Barrister)。訴辯律師職務(wù)是一種公職,每個(gè)訴辯律師都是獨(dú)立職業(yè)人員,其職業(yè)組織叫做訴辯律師協(xié)會(huì)(Faculty of Advocates)。該協(xié)會(huì)的歷史可以追溯到十六世紀(jì)。訴辯律師協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)制定準(zhǔn)入訴辯律師公職的標(biāo)準(zhǔn)和程序,對(duì)訴辯律師的職業(yè)行為進(jìn)行規(guī)制和懲戒。這些職能是蘇格蘭高等民事法院根據(jù)2010年《法律服務(wù)(蘇格蘭)法》委派給訴辯律師協(xié)會(huì)的!短K格蘭訴辯律師協(xié)會(huì)訴辯律師職業(yè)行為指引和懲戒規(guī)則》的主體是《訴辯律師協(xié)會(huì)行為指引》和2015年《懲戒規(guī)則》,并附有《入行者條例》。此外,《訴辯律師協(xié)會(huì)行為指引》附件還含有《佩魯賈宣言》、《歐洲律師行為守則》等重要法律文件。通過(guò)這些文件我們可以了解蘇格蘭訴辯律師的準(zhǔn)入、行為規(guī)制和懲戒、歐盟律師規(guī)制等基本情況。這些資料對(duì)于完善我國(guó)律師制度,無(wú)疑具有重要的借鑒意義。
律師法的修改促進(jìn)了律師行業(yè)的規(guī)范與健康發(fā)展,律師職業(yè)行為領(lǐng)域的學(xué)術(shù)研究是一個(gè)非常重要的研究課題。
訴辯律師的工作實(shí)質(zhì)上是各個(gè)執(zhí)業(yè)者這樣的工作,即與任何規(guī)則之書(shū)相比,其良知在資深者的建議的指引下,更可能告訴他如何去行為。
在本指引中,你會(huì)發(fā)現(xiàn)在一些地方寫(xiě)成“規(guī)則”或者“一般規(guī)則”很方便。盡管很方便,如果“規(guī)則”一詞意味著不論什么情況規(guī)則都是絕對(duì)的、沒(méi)有任何例外,則“規(guī)則”一詞具有誤導(dǎo)性。對(duì)本指引的解讀,必須按照它的精神而不是表面意思進(jìn)行整體解讀。出于同樣的原因,不得認(rèn)為訴辯律師遵守了本指引中的“規(guī)則”的字面意思就足夠了。
訴辯律師行為的最終檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)就是它是否破壞了他人對(duì)他及其職業(yè)付出的信任和信賴,無(wú)論如何強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)都不過(guò)分。
王進(jìn)喜,男,1970年生。中國(guó)政法大學(xué)證據(jù)科學(xué)研究院教授,律師學(xué)研究中心主任,法學(xué)博士,博士研究生導(dǎo)師,中國(guó)法學(xué)會(huì)律師法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng),美國(guó)西北大學(xué)法學(xué)院富布萊特研修學(xué)者(2002-2003),美國(guó)加州大學(xué)戴維斯分校法學(xué)院高級(jí)訪問(wèn)學(xué)者(2010-2011)。
訴辯律師職業(yè)行為指引 003
導(dǎo)言 005
注釋 005
1. 訴辯律師的地位、權(quán)利和義務(wù) 007
1.1 訴辯律師的地位 007
1.2 訴辯律師的法律權(quán)利和義務(wù) 009
2. 職業(yè)行為的一般原則 017
2.1 獨(dú)立 017
2.2 信任與個(gè)人適正性 019
2.3 保密 019
3. 對(duì)訴辯律師協(xié)會(huì)和其他訴辯律師的職責(zé) 021
4. 與進(jìn)行指示的代理人有關(guān)的職責(zé) 023
5. 對(duì)委托人的職責(zé) 027
5.1 總則 027
5.2 刑事案件中的特殊職責(zé) 031
6. 對(duì)法院的職責(zé)和與法院和類(lèi)似程序有關(guān)的職責(zé) 037
6.1 與法律事項(xiàng)有關(guān)的職責(zé) 037
6.2 與事實(shí)事項(xiàng)有關(guān)的職責(zé) 037
6.3 在法院 039
6.4 禮貌職責(zé) 045
6.5 到庭職責(zé) 047
6.6 民事訴訟中對(duì)書(shū)狀的責(zé)任 051
6.7 刑事上訴 053
6.8 反對(duì)訴訟當(dāng)事人 053
7. 尋求建議的職責(zé) 055
8. 指示 057
8.1 總則 057
8.2 訴辯律師可以從何人接受指示? 057
8.3 訴辯律師什么時(shí)候有義務(wù)接受指示? 059
8.4 什么構(gòu)成指示和接受指示? 067
8.5 指示的優(yōu)先次序 069
8.6 退回指示 073
8.7 將指示交給其他訴辯律師 077
9. 律師費(fèi) 081
10. 廣告、宣傳、招攬和與媒體的關(guān)系 089
11. 懲戒 093
12. 著裝 097
13. 見(jiàn)習(xí)生導(dǎo)師的職責(zé) 101
14. 繼續(xù)職業(yè)發(fā)展 103
15. 歧視 105
16. 執(zhí)業(yè)訴辯律師的非職業(yè)活動(dòng) 107
17. 擔(dān)任公職的訴辯律師和非執(zhí)業(yè)訴辯律師 109
18. 在蘇格蘭之外的工作 113
19. 在蘇格蘭出庭的歐洲律師 115
20. 注冊(cè)歐洲律師 121
21. 其他律師協(xié)會(huì)的訴訟律師的優(yōu)先次序 127
22. 犯罪所得和洗錢(qián) 129
附錄 A 131
一、職業(yè)行為規(guī)則的性質(zhì) 131
二、律師在社會(huì)中的職能 133
三、個(gè)人適正性 135
四、保密 135
五、獨(dú)立 137
六、職業(yè)的團(tuán)體精神 137
七、職業(yè)宣傳 141
八、尊重其他律師協(xié)會(huì)的規(guī)則 143
附錄 B 145
歐洲律師行為守則 145
目錄 145
1. 前言 151
1.1 律師在社會(huì)中的職能 151
1.2 職業(yè)行為規(guī)則的性質(zhì) 153
1.3 守則的目的 153
1.4 對(duì)人的效力 157
1.5 對(duì)事的效力 157
1.6 本守則中的定義 157
2. 總則 161
2.1 獨(dú)立性 161
2.2 信任和個(gè)人適正性 161
2.3 保密 163
2.4 尊重其他律師協(xié)會(huì)的規(guī)則 163
2.5 不相容的職業(yè) 165
2.6 個(gè)人宣傳 165
2.7 委托人的利益 167
2.8 限制律師對(duì)委托人承擔(dān)的責(zé)任 167
3. 與委托人關(guān)系 169
3.1 接受和終止指示 169
3.2 利益沖突 171
3.3 風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議 173
3.4 對(duì)律師費(fèi)的規(guī)制 173
3.5 預(yù)付款 175
3.6 與非律師人員分享律師費(fèi) 175
3.7 訴訟成本與法律援助可得性 175
3.8 委托人資金 177
3.9 職業(yè)賠償保險(xiǎn) 179
4. 與法院關(guān)系 181
4.1 在法院的行為規(guī)則 181
4.2 程序公平 181
4.3 在法院的舉止 181
4.4 虛假或者誤導(dǎo)性信息 181
4.5 擴(kuò)展及仲裁員等人員 183
5. 律師之間的關(guān)系 185
5.1 職業(yè)的團(tuán)體精神 185
5.2 不同成員國(guó)的律師之間的合作 185
5.3 律師之間的通信 187
5.4 介紹費(fèi) 187
5.5 與對(duì)方當(dāng)事人的交流 189
5.6 (根據(jù)2002年12月6日在都柏林召開(kāi)的全體會(huì)議之決定,已經(jīng)刪除) 189
5.7 支付律師費(fèi)的責(zé)任 189
5.8 繼續(xù)職業(yè)發(fā)展 191
5.9 不同成員國(guó)律師之間的爭(zhēng)端 191
注釋備忘錄 193
1.1 律師在社會(huì)中的職能 193
1.2 職業(yè)行為規(guī)則的性質(zhì) 195
1.3 守則的目的 195
1.4 對(duì)人的效力 195
1.5 對(duì)事的效力 199
1.6 定義 201
2.1 獨(dú)立性 201
2.2 信任和個(gè)人適正性 201
2.3 保密 201
2.4 尊重其他律師協(xié)會(huì)的規(guī)則 203
2.5 不相容的職業(yè) 209
2.6 個(gè)人宣傳 211
2.7 委托人利益 213
2.8 限制律師對(duì)委托人的責(zé)任 213
3.1 接受和終止指示 213
3.2 利益沖突 215
3.3 風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議 217
3.4 對(duì)律師費(fèi)的規(guī)制 219
3.5 預(yù)付款 219
3.6 與非律師人員分享律師費(fèi) 219
3.7 訴訟成本和法律援助的可得性 221
3.8 委托人資金 221
3.9 職業(yè)賠償保險(xiǎn) 223
4.1 在法院的行為規(guī)則 223
4.2 程序公平 223
4.3 在法院的舉止 225
4.4 虛假或者誤導(dǎo)性信息 225
4.5 擴(kuò)展及仲裁員等人員 225
5.1 職業(yè)的團(tuán)體精神 227
5.2 不同成員國(guó)的律師之間的合作 227
5.3 律師之間的通信 227
5.4 介紹費(fèi) 229
5.5 與對(duì)方當(dāng)事人的交流 231
5.6 更換律師 231
5.7 對(duì)律師費(fèi)的責(zé)任 231
5.8 繼續(xù)職業(yè)發(fā)展 233
5.9 不同成員國(guó)律師之間的爭(zhēng)端 233
附錄 C 235
繼續(xù)職業(yè)發(fā)展條例 235
適用 235
強(qiáng)制性繼續(xù)職業(yè)發(fā)展要求 235
棄權(quán) 239
未能遵守強(qiáng)制性要求 239
引用和施行 239
附錄 D 243
訴辯律師可以從何人那里接受指示? 243
直接近用規(guī)則(2006年10月) 243
《直接近用規(guī)則》附錄 247
直接近用訴辯律師:標(biāo)準(zhǔn)指示條款 253
1. 導(dǎo)言 255
2. 指示 255
3. 支付律師費(fèi) 263
附錄 E 269
關(guān)于犯罪所得和洗錢(qián)的指引 269
訴辯律師協(xié)會(huì)2015年懲戒規(guī)則 271
本規(guī)則的適用: 271
解釋: 273
總則: 275
暫停會(huì)員資格: 277
投訴通知和調(diào)查: 281
調(diào)查后的行動(dòng): 281
調(diào)查委員會(huì)的調(diào)查: 283
投訴委員會(huì)實(shí)施處罰: 287
投訴委員會(huì)決定: 289
對(duì)投訴委員會(huì)決定的上訴權(quán): 291
移送懲戒裁判庭: 293
移交懲戒裁判庭實(shí)施處罰: 295
移交懲戒裁判庭來(lái)查明和處理投訴: 297
懲戒裁判庭實(shí)施處罰: 303
證明標(biāo)準(zhǔn)和代理: 305
公布決定: 305
提請(qǐng)除名: 307
委員會(huì)和懲戒裁判庭的構(gòu)成: 307
懲戒裁判庭: 311
入行者條例 317
目錄 321
導(dǎo)言 325
入行者準(zhǔn)入程序 325
申請(qǐng)人或者入行者支付的規(guī)費(fèi) 329
入行者條例 333
準(zhǔn)入通則 333
免除 353
權(quán)利和限制 365
解釋 369
附錄 373
附錄A 訴辯律師協(xié)會(huì)考試涵蓋的科目清單 373
附錄 B 訴辯律師協(xié)會(huì)考試規(guī)則 375
附錄C 準(zhǔn)入日 379
附錄D 條例 2(l)(a)所稱關(guān)于刑事定罪和程序等的證明 381
附錄E 關(guān)于條例3(1)(b)中的法律事務(wù)文憑要求的過(guò)渡性
規(guī)定 383
附錄F 關(guān)于條例6(6)關(guān)于入門(mén)費(fèi)之要求的過(guò)渡性規(guī)定 383
附錄G 處理依照條例6(4)對(duì)候選人或者入行者準(zhǔn)入訴辯律師協(xié)會(huì)提出的異議規(guī)則 385
附錄H 能力驗(yàn)證 393
附錄I 關(guān)于1997年12月31日前開(kāi)始的見(jiàn)習(xí)的過(guò)渡性規(guī)定 395
附錄J 關(guān)于條例2(1)(d)(i)、(ii)和(iii)要求的過(guò)渡性
規(guī)定 395
重要譯名對(duì)照表 398
5. 對(duì)委托人的職責(zé)
5.1 總則
5.1.1 保密
就像2.3所規(guī)定的那樣,訴辯律師對(duì)其委托人負(fù)有保密職責(zé)。
5.1.2 委托人利益
在嚴(yán)格遵守所有法律和職業(yè)行為規(guī)則的情況下,訴辯律師必須始終以其在職業(yè)判斷中認(rèn)為是出于其委托人的最大利益的方式行事,并且必須將這些利益置于他自己的利益或者法律職業(yè)其他人員的利益之上。
5.1.2.1 委托人與進(jìn)行指示的代理人的利益沖突(例如,委托人可能對(duì)其代理人提出職業(yè)過(guò)失索賠的情況)
如果在訴訟律師看來(lái),委托人與進(jìn)行指示的代理人之間出現(xiàn)或者可能出現(xiàn)利益沖突,則他負(fù)有采取措施確保委托人知悉該情況的職責(zé),以便委托人能夠獲得另一代理人的建議。這應(yīng)當(dāng)怎么做取決于有關(guān)情況。在向他們(以口頭或者適當(dāng)情況下采取書(shū)面形式)指出利益沖突的情況下,可以依賴絕大多數(shù)事務(wù)律師和其他職業(yè)人員代理人自己采取必要措施。因此,通常情況下,在委托人在場(chǎng)的情況下提及該事項(xiàng)是不適當(dāng)?shù)。但是,可能有必要就利益沖突的存在以正式通知的方式將訴訟律師的建議記錄下來(lái),并要求代理人將該通知送達(dá)委托人,或者在與委托人磋商時(shí)處理該事務(wù)。在極端情況下,拒絕根據(jù)有關(guān)代理人的指示采取進(jìn)一步行動(dòng),可能是訴訟律師的職責(zé)。
5.1.3 退出代理
一般情況下,訴訟律師最好是繼續(xù)在刑事案件中行事以協(xié)助法院,但在某些情況下,退出代理可能是適當(dāng)?shù)。在任?刑事或者民事)案件中,如果訴訟律師感到有義務(wù)退出代理,他必須毫不遲延地這樣做,并采取必要的措施,以確保進(jìn)行指示的事務(wù)律師和委托人知道他為什么退出代理。在審判或者其他聽(tīng)證過(guò)程中,如果他感到有義務(wù)退出代理,他必須正式申請(qǐng)法官(或者主席)準(zhǔn)許退出代理,并通過(guò)申請(qǐng)延期以便委托人獲得其他建議來(lái)保護(hù)委托人的利益。他沒(méi)有義務(wù)向法院或者裁判庭詳細(xì)解釋退出代理的原因,因?yàn)檫@么做可能會(huì)損害委托人,他不應(yīng)當(dāng)屈服于這么做的壓力。如果訴訟律師就他是否有權(quán)或者有義務(wù)退出代理存在疑問(wèn),他應(yīng)當(dāng)尋求建議(見(jiàn)第7條之規(guī)定),并且在必要情況下申請(qǐng)延期以這么做。在審判即將進(jìn)行或正在進(jìn)行時(shí),退出代理的后果可能特別具有破壞性。在這種情況下,在決定退出代理時(shí)應(yīng)當(dāng)特定謹(jǐn)慎。資淺訴訟律師應(yīng)當(dāng)尋求咨詢(見(jiàn)第7條)。
5.1.4 充足保險(xiǎn)
訴辯律師有義務(wù)慮及訴辯律師的業(yè)務(wù)性質(zhì)和在發(fā)生職業(yè)過(guò)失情況下對(duì)委托人的潛在責(zé)任的大小,保持合理的職業(yè)賠償保險(xiǎn)額度。
5.2 刑事案件中的特殊職責(zé)
5.2.1 辯訴交易
5.2.2
在檢控方提出接受減輕或者限制性辯訴交易的情況下,進(jìn)行辯護(hù)的訴辯律師負(fù)有就此告知被告并就此獲得他的指示的職責(zé)。同樣,在被告提出了任何限定性答辯提議的情況下,如果從法律上看是適當(dāng)?shù),這應(yīng)當(dāng)毫不遲延地傳達(dá)給檢控方進(jìn)行考慮。為了避免疑義,最好是通過(guò)進(jìn)行指示的事務(wù)律師從被告那里就提出任何辯訴交易獲得書(shū)面指示。在任何情況下,訴訟律師都不應(yīng)當(dāng)以被告的名義提出任何辯訴交易,除非已經(jīng)通過(guò)進(jìn)行指示的事務(wù)律師或者在進(jìn)行指示的事務(wù)律師在場(chǎng)的情況下獲得了這么做的指示。
5.2.3
在就有罪答辯的可能結(jié)果進(jìn)行咨詢時(shí),訴訟律師應(yīng)當(dāng)避免就可能的量刑作出任何肯定性預(yù)測(cè),只能提請(qǐng)被告注意在該特定案件情況下通常預(yù)計(jì)的量刑幅度,以及表明在適當(dāng)階段進(jìn)行有罪答辯情況下有量刑折扣的當(dāng)前判例法。
5.2.4 自白
在被告向訴訟律師作出自白且訴訟律師確信在法律上該自白等同于認(rèn)罪的情況下,訴訟律師必須向被告解釋,如果他不是在進(jìn)行有罪答辯,則為他進(jìn)行的辯護(hù)將會(huì)受到該自白的限制,這可見(jiàn)于以下6.3.5和6.3.6。訴訟律師必須向被告強(qiáng)調(diào),不會(huì)為其提出宣稱或者暗示其無(wú)辜的實(shí)體辯護(hù),如果他對(duì)此不滿意,他應(yīng)當(dāng)尋求他人的建議。訴訟律師應(yīng)當(dāng)考慮是否是最好從被告這里取得書(shū)面確認(rèn),表明已經(jīng)如此對(duì)其進(jìn)行告知,他接受了這樣為其進(jìn)行辯護(hù)的方法。
5.2.5
只要被告堅(jiān)持他是無(wú)辜的,訴訟律師的職責(zé)就是就與他的案件相適的法律為其提供咨詢,并就此進(jìn)行辯護(hù)。只要他堅(jiān)持其無(wú)辜,訴訟律師不得向其施加壓力來(lái)作出有罪答辯,無(wú)論是否是限制性指控。訴訟律師也不應(yīng)當(dāng)接受指示來(lái)提出與有罪答辯不一致的減輕答辯。訴訟律師總是應(yīng)當(dāng)仔細(xì)考慮接受指示提出有罪答辯是否是適當(dāng)?shù),是否符合正義的利益。他應(yīng)當(dāng)確保被告充分意識(shí)到所有后果,并應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以書(shū)面形式記錄進(jìn)行有罪答辯的指示。
5.2.6 為共同被告行事
訴訟律師不得接受指示為一個(gè)以上的被告或者上訴人行事,最為特殊的情況除外。
……