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法學(xué)研究的格局流變
運(yùn)用社會(huì)科學(xué)的方法來(lái)研究法律,已經(jīng)成為法學(xué)研究的主要范式之一。本書(shū)收入了法律的經(jīng)驗(yàn)/實(shí)證研究中zui具代表性的作品。全書(shū)分為四編:?jiǎn)栴}意識(shí)、政法體制、制度與場(chǎng)域、法律人如何思考。這一安排不僅結(jié)構(gòu)化了中國(guó)法學(xué)研究的基本問(wèn)題,同時(shí)也展示出法學(xué)人回應(yīng)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的解釋能力。本書(shū)不僅可以作為社科法學(xué)的教學(xué)參考書(shū),同時(shí)也為法律人認(rèn)識(shí)中國(guó)法治和職業(yè)自我提供了優(yōu)質(zhì)讀本。
前言
編輯這本文選的緣起,是因?yàn)?016年是《法律和社會(huì)科學(xué)》創(chuàng)辦十周年。在高山編輯的提議下,由侯猛征求蘇力等多位老師意見(jiàn)推選整理出若干篇文章,從而總體呈現(xiàn)出社科法學(xué)十年的發(fā)展變化。 一、學(xué)術(shù)的興起 “社科法學(xué)”的提法,最早是蘇力在21年提出的,而2014年以后在法學(xué)界被頻繁使用。這主要是由于2014年5月在中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)舉辦的“社科法學(xué)與法教義學(xué)的對(duì)話會(huì)”所產(chǎn)生的出乎意料的學(xué)術(shù)影響。如果不是針對(duì)“法教義學(xué)”使用“社科法學(xué)”這一概念,“社科法學(xué)”就是之前一直使用的類似表述:“法律和社會(huì)科學(xué)”“法律的社會(huì)科學(xué)研究”,強(qiáng)調(diào)的是運(yùn)用社會(huì)科學(xué)方法進(jìn)行法律研究。 25年5月,“法律的社會(huì)科學(xué)研究”研討會(huì)在北京大學(xué)召開(kāi)。在這次會(huì)議上,蘇力提出了創(chuàng)辦同人連續(xù)出版物的設(shè)想。會(huì)后在蘇力、侯猛和賀欣的推動(dòng)下,26年5月,《法律和社會(huì)科學(xué)》第一卷由法律出版社正式發(fā)行。研討會(huì)成為年會(huì)、學(xué)術(shù)組織的出版物有穩(wěn)定出版周期,這是特定研究群體組織化的兩個(gè)主要指標(biāo)。以此來(lái)看,社科法學(xué)已經(jīng)形成一定的研究規(guī)模。 回顧這十年的經(jīng)歷,還是有不少重要的事件值得一提。就舉辦會(huì)議而言,不僅舉辦了年會(huì)、專題研討會(huì),還舉辦過(guò)十多期的研討會(huì)(seminar)。會(huì)議不僅面向法學(xué)內(nèi)部,例如2014年與部門(mén)法教義學(xué)者的對(duì)話會(huì);同時(shí)也面向法學(xué)以外的學(xué)科,例如26年與人類學(xué)者的對(duì)話會(huì)。而每次研討會(huì)只圍繞某一學(xué)者的特定論文展開(kāi)討論。29年,由已故林端教授推動(dòng)并與梁治平老師牽頭組織“法律的中國(guó)經(jīng)驗(yàn):法律、文化與社會(huì)”研討會(huì)。兩位老師全程參與了兩天會(huì)議,但主角卻是十?dāng)?shù)位青年學(xué)者,這些學(xué)者已成為今天社科法學(xué)的研究中堅(jiān)。 也正是考慮到社科法學(xué)的代際傳承,2013年11月,第一屆社科法學(xué)研習(xí)營(yíng)在云南大學(xué)舉辦,2014年11月在西南政法大學(xué)、2015年7月在北京大學(xué)分別舉辦了第二屆和第三屆。三屆研習(xí)營(yíng)共邀請(qǐng)四十余位老師參與,正式學(xué)員有一百余位。參與研習(xí)營(yíng)的海內(nèi)外諸位老師都不談報(bào)酬,不少甚至自費(fèi)前往。正是有這么多老師的熱心支持,才有力推動(dòng)了這一學(xué)術(shù)事業(yè)的發(fā)展。 實(shí)際上,如果沒(méi)有這樣的學(xué)術(shù)熱愛(ài),也不可能有今天的《法律和社會(huì)科學(xué)》。對(duì)于大部分作者來(lái)說(shuō),在此發(fā)文并沒(méi)有大的利益回報(bào)。正是在各位學(xué)界朋友的支持下,《法律和社會(huì)科學(xué)》由每年一卷變成每年一卷二輯,實(shí)行了輪流執(zhí)行主編制度,并在2014年進(jìn)入CSSCI?梢院敛豢鋸埖卣f(shuō),《法律和社會(huì)科學(xué)》已經(jīng)成為國(guó)內(nèi)跨學(xué)科法律經(jīng)驗(yàn)研究的平臺(tái)。 更進(jìn)一步,以《法律和社會(huì)科學(xué)》編委和作者群為依托,2013年12月發(fā)起成立了“社科法學(xué)連線”。連線由來(lái)自海內(nèi)外20余所高校的中國(guó)學(xué)者組成,同時(shí)與海外中國(guó)法研究的外國(guó)學(xué)者也建立了常態(tài)聯(lián)系。這是一個(gè)“無(wú)形學(xué)院”,是跨學(xué)科法律經(jīng)驗(yàn)研究的學(xué)術(shù)共同體。在連線的推動(dòng)下,除了繼續(xù)辦《法律和社會(huì)科學(xué)》和年會(huì)以外,還編輯出版“社科法學(xué)系列讀本”、舉行“社科法學(xué)系列對(duì)話”。這本書(shū)就是“社科法學(xué)系列讀本”之一種。 在這個(gè)意義上,十年來(lái)社科法學(xué)的發(fā)展變化,可以稱得上是一場(chǎng)社科法學(xué)運(yùn)動(dòng)(Law and Social Sciences Movement)。這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)是由來(lái)自海內(nèi)外的學(xué)者、法學(xué)內(nèi)外的學(xué)者共同參與下發(fā)生的。 二、研究的進(jìn)路 社科法學(xué)已經(jīng)形成規(guī)模的有三種研究進(jìn)路:法律社會(huì)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律認(rèn)知科學(xué)。所謂形成規(guī)模,主要指的是形成了較為穩(wěn)定的研究群體,具有一定數(shù)量的知識(shí)產(chǎn)出。 這與20年之前的研究狀況形成顯著對(duì)比。當(dāng)時(shí)做社科法學(xué)更像是單干,甚至單挑,例如梁治平做法律文化研究、蘇力做本土資源研究;蛘呤遣块T(mén)法學(xué)者跨界玩票,例如王利明做司法制度研究、陳興良做刑法哲學(xué)研究。而今天所形成的三種進(jìn)路,不僅人數(shù)增多,知識(shí)結(jié)構(gòu)更新,同時(shí)深受美國(guó)跨學(xué)科法律研究影響,逐漸形成理論和方法的自覺(jué)。 如果再進(jìn)行知識(shí)的橫向比較,就會(huì)發(fā)現(xiàn)社科法學(xué)中其他研究進(jìn)路還不成氣候。例如,法律人類學(xué)、法律政治科學(xué)、法律與文學(xué)。以法律人類學(xué)為例,目前國(guó)內(nèi)有法學(xué)背景同時(shí)有人類學(xué)訓(xùn)練的學(xué)者為數(shù)極少,更無(wú)人在知名法學(xué)院專職或兼職。相比美國(guó),哈佛大學(xué)法學(xué)院的Sally Falk Moore、紐約大學(xué)法學(xué)院的Sally Merry、康奈爾大學(xué)法學(xué)院的Annelise Riles、哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院的Lawrence Rosen,這些教授都專門(mén)從事法律人類學(xué)的教學(xué)研究。而且,大多有法學(xué)和人類學(xué)的雙重教育背景,例如不久前任教牛津大學(xué)的Matthew Erie,就是賓夕法尼亞大學(xué)的法律博士和康奈爾大學(xué)的人類學(xué)博士,并且研究的是中國(guó)問(wèn)題。相比而言,人類學(xué)比法學(xué)的訓(xùn)練要求更高,但中國(guó)的學(xué)科制度環(huán)境還很難培養(yǎng)出雙重背景的人才。在這個(gè)意義上,法律人類學(xué)在中國(guó)的前景并不樂(lè)觀。 法律政治科學(xué)(Law and Political Science)與法律人類學(xué)相似,也沒(méi)有形成規(guī)模。相比美國(guó),這一領(lǐng)域由法學(xué)者和政治學(xué)者共同參與,主要集中于司法制度。在這方面,國(guó)內(nèi)最近十多年來(lái)已有不少譯介。例如,[美]弗蘭克·克羅斯:《美國(guó)聯(lián)邦上訴法院的裁判之道》,曹斐譯,北京大學(xué)出版社2011年版;[美]杰弗瑞·A.西格爾、哈羅德·J.斯皮斯:《正義背后的意識(shí)形態(tài):最高法院與態(tài)度模型》,劉哲瑋譯,北京大學(xué)出版社2012年版;[美]勞倫斯·鮑姆:《法官的裁判之道:以社會(huì)心理學(xué)視角探析》,李國(guó)慶譯,北京大學(xué)出版社2014年版。國(guó)內(nèi)法學(xué)界歷史上有很強(qiáng)的政治分析傳統(tǒng),例如法理學(xué)曾長(zhǎng)期被稱為“法與國(guó)家的一般理論”。而最近的研究大多偏重理論論證或規(guī)范分析,例如黨規(guī)與國(guó)法關(guān)系的研究。強(qiáng)世功:《從行政法治國(guó)到政黨法治國(guó)——黨法和國(guó)法關(guān)系的法理學(xué)思考》,載《中國(guó)法律評(píng)論》2016年第3期。這些研究實(shí)際上屬于政法法學(xué)。相比之下,這方面的經(jīng)驗(yàn)研究還相當(dāng)缺乏,需要更多地從社會(huì)科學(xué)視角去拓展這一進(jìn)路。 法律與文學(xué)看起來(lái)更無(wú)希望,曾經(jīng)流行一時(shí),但已經(jīng)走向式微。蘇力在出版專著《法律與文學(xué)》以后,將研究轉(zhuǎn)向中國(guó)古代憲制,北大的“法律與文學(xué)”課程師資難以為繼。另一位代表人物馮象在出版文集《木腿正義》以后,其主要精力是翻譯注讀圣經(jīng),并在清華開(kāi)設(shè)“法律與宗教”課程。年青一代學(xué)者中,可能只有陳頎還在堅(jiān)持做法律與文學(xué)。陳頎:《秋菊二十年——反思“法律與文學(xué)”》,載《讀書(shū)》2016年第9期。 相比之下,法律社會(huì)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律認(rèn)知科學(xué)是目前社科法學(xué)中最有活力的三個(gè)研究進(jìn)路:法律社會(huì)學(xué)研究興起于20世紀(jì)80年代,最初比較強(qiáng)調(diào)運(yùn)用社會(huì)學(xué)的理論、概念來(lái)解釋法律現(xiàn)象,并勾勒出法律社會(huì)學(xué)研究的基本框架。趙震江、季衛(wèi)東、齊海濱:《論法律社會(huì)學(xué)的意義與研究框架》,載《社會(huì)學(xué)研究》1988年第3期。在經(jīng)歷20世紀(jì)90年代注重田野調(diào)查和理論多元的時(shí)期以后,晚近法律社會(huì)學(xué)研究集中于司法制度、法律職業(yè)、鄉(xiāng)村治理和法律文化。目前的法律社會(huì)學(xué)研究,在一定程度上也涵蓋了法律人類學(xué)。這是因?yàn)椴糠址缮鐣?huì)學(xué)者不僅研究少數(shù)民族習(xí)慣,同時(shí)注重個(gè)案和田野調(diào)查,這在方法上已經(jīng)接近或就是人類學(xué)。 法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究興起于20世紀(jì)90年代,最初是將法律經(jīng)濟(jì)學(xué)奠基人科斯和波斯納的著述引介到法學(xué)界。目前在法學(xué)院從事法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的群體,主要來(lái)自法理學(xué)和經(jīng)濟(jì)法學(xué)這兩個(gè)學(xué)科。其中,法理學(xué)背景的學(xué)者,集中討論正義理論、法官行為、個(gè)案的經(jīng)濟(jì)后果。而經(jīng)濟(jì)法學(xué)背景的學(xué)者,更為注重法律與市場(chǎng)的關(guān)系,集中討論金融、反壟斷、公司法律問(wèn)題。前者如桑本謙:《法理學(xué)問(wèn)題的經(jīng)濟(jì)學(xué)重述》,載《法商研究》2011年第2期。后者如鄧峰:《傳導(dǎo)、杠桿與中國(guó)反壟斷法的定位——以可口可樂(lè)并購(gòu)匯源反壟斷法審查案為例》,載《中國(guó)法學(xué)》2011年第1期。此外,臺(tái)灣地區(qū)的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)者,例如簡(jiǎn)資修、王文宇、張永健和蘇永欽較多參與大陸法律問(wèn)題的討論。法學(xué)界的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)界的制度經(jīng)濟(jì)學(xué),這兩個(gè)領(lǐng)域的學(xué)者也有較多互動(dòng)。 法律經(jīng)濟(jì)學(xué)與法律社會(huì)學(xué)實(shí)際上有比較多的交流。這與美國(guó)形成鮮明對(duì)比,他們更多的是對(duì)立,以至于較少相互往來(lái)。See Richard A.Posner,“The sociology of the sociology of law:A view from economics”,European Journal of Law and Economics,Vol.2,No.4,1995.這或許是在中國(guó),無(wú)論法律經(jīng)濟(jì)學(xué)還是法律社會(huì)學(xué),面對(duì)的都是不斷變動(dòng)的社會(huì)事實(shí),都需要考慮法律的社會(huì)后果。但在知識(shí)上將這兩個(gè)進(jìn)路貫通在一起的學(xué)者首先是蘇力,他的代表作《法治及其本土資源》《送法下鄉(xiāng)》屬于法律社會(huì)學(xué)作品,但他又大量翻譯波斯納的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)著述,推崇科斯和張五常,寫(xiě)作法律經(jīng)濟(jì)學(xué)論文,例如海瑞定理。蘇力:《關(guān)于“海瑞定理”I》,載蘇力主編:《法律和社會(huì)科學(xué)》(第4卷),法律出版社29年版,第239~263頁(yè)。在他的影響下,年輕的法律社會(huì)學(xué)者與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)者尋求共識(shí)高于分歧,重視合作多于對(duì)立。這使法律社會(huì)學(xué)與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)得以成為社科法學(xué)研究的兩大支柱。 但這種兩分格局開(kāi)始被20年以后興起的法律認(rèn)知科學(xué)所打破。以成凡為代表的法學(xué)者舉辦過(guò)數(shù)次法律認(rèn)知科學(xué)工作坊,并且與認(rèn)知科學(xué)領(lǐng)域的學(xué)者如葛巖、秦裕林建立聯(lián)系,進(jìn)行合作研究。葛巖、秦裕林、林喜芬:《為什么自愿守法——自動(dòng)化社會(huì)行為發(fā)生機(jī)制研究》,載蘇力主編:《法律和社會(huì)科學(xué)》(第14卷),法律出版社2015年版,第1~29頁(yè)。法律認(rèn)知科學(xué),集中討論人的認(rèn)知能力對(duì)其行為的影響,進(jìn)而發(fā)現(xiàn)法律制度的問(wèn)題,提出改進(jìn)的建議。但是,由于法律認(rèn)知科學(xué)涉及心理學(xué)、生物學(xué)和腦科學(xué),需要反復(fù)實(shí)驗(yàn),這其實(shí)已經(jīng)溢出社科法學(xué)的知識(shí)邊界,邁向了自然科學(xué)。 法律社會(huì)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律認(rèn)知科學(xué)不僅構(gòu)成目前社科法學(xué)的三分格局,而且這三個(gè)進(jìn)路之間還存在一定程度的知識(shí)遞進(jìn)關(guān)系。法律社會(huì)學(xué)主要關(guān)注個(gè)體或組織的行為,討論行為對(duì)社會(huì)的影響,例如一項(xiàng)法律被立法者制定出來(lái)以后的實(shí)際效果。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)雖然也關(guān)注個(gè)體行為,但同時(shí)又預(yù)設(shè)個(gè)體的心理狀態(tài)。這種心理狀態(tài)最初是理性人假設(shè),即假定所有個(gè)體在做出某種行為選擇時(shí),都會(huì)事先進(jìn)行理性的準(zhǔn)確計(jì)算。例如,波斯納的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)理論就是建立在這一假設(shè)基礎(chǔ)之上。晚近法律經(jīng)濟(jì)學(xué)已經(jīng)發(fā)展到行為或?qū)嶒?yàn)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)階段,認(rèn)為理性人假設(shè)并非普遍存在,人其實(shí)是有限理性,在做出選擇時(shí)存在認(rèn)知偏差。例如,劉莊所做的法律教育對(duì)個(gè)體進(jìn)行法律決策的影響的實(shí)驗(yàn)研究。劉莊、馮時(shí):《法律教育與法律決策的內(nèi)在一致性——基于實(shí)驗(yàn)的研究》,載蘇力主編:《法律和社會(huì)科學(xué)》(第12卷),法律出版社2013年版,第48~71頁(yè)。這一階段也已經(jīng)接近或與法律認(rèn)知科學(xué)的進(jìn)路重疊。認(rèn)知科學(xué)同樣討論人在認(rèn)知偏差的情況下如何決策,只不過(guò)是在心理學(xué)之外,還運(yùn)用包括腦科學(xué)在內(nèi)的自然科學(xué)。 更進(jìn)一步,法律社會(huì)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律認(rèn)知科學(xué)不僅存在一定程度的知識(shí)遞進(jìn)或演進(jìn)關(guān)系,而且需要共同研究人類行為,特別是互惠(reciprocal)或合作行為。例如,科斯定理的核心概念就是互惠,又譯為相互性,參見(jiàn)Ronald Coase,The problem of social cost,The journal of law and economics,Oct.,1960。而法律認(rèn)知科學(xué)領(lǐng)域的知名學(xué)者Tom R.Tyler在2011年也出版了專著:Why people cooperate:the role of social motivations,Princeton University Press,2011。由此,有一種可能,即從法律社會(huì)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、行為法律經(jīng)濟(jì)學(xué)再到法律認(rèn)知科學(xué),或許會(huì)邁向統(tǒng)一的法律社會(huì)科學(xué)(社科法學(xué))。這接近于統(tǒng)一社會(huì)科學(xué)的思路。[美]赫伯特·金迪斯、薩繆·鮑爾斯等:《走向統(tǒng)一的社會(huì)科學(xué):來(lái)自桑塔費(fèi)學(xué)派的看法》,浙江大學(xué)跨學(xué)科社會(huì)科學(xué)研究中心譯,上海人民出版社25年版。這需要但也值得繼續(xù)觀察。 三、觀察的視角 法律社會(huì)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律認(rèn)知科學(xué)這三種進(jìn)路,還可以分享共同的觀察視角。這就是視角轉(zhuǎn)換法。 視角轉(zhuǎn)換法,是由法國(guó)社會(huì)人類學(xué)家戴澤提出的。首先強(qiáng)調(diào)相對(duì)論,隨著視角的轉(zhuǎn)變,參照點(diǎn)、事物的形態(tài)以及觀察事物的方法都會(huì)發(fā)生變化。這樣對(duì)現(xiàn)實(shí)的描述也會(huì)很不相同。不同視角,就好比不同比例尺度的地圖。不同比例尺度的地圖,所反映的信息、所看到的現(xiàn)象都不一樣,會(huì)隨比例度化而變化。其次強(qiáng)調(diào)跨學(xué)科,沒(méi)有任何學(xué)科宣稱自己對(duì)某一社會(huì)現(xiàn)實(shí)擁有全面揭示或整體把握方法。在同一視角下,不同的學(xué)科可以獨(dú)特方式截取社會(huì)現(xiàn)實(shí)。例如微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)看到的是理性,心理分析看到的是象征,而社會(huì)心理學(xué)看到的則是情感。[法]多米尼克·戴澤:《社會(huì)科學(xué)》,彭郁譯,商務(wù)印書(shū)館2015年版,第1~2頁(yè)、9~11頁(yè)。戴澤將視角轉(zhuǎn)換法分為三個(gè)觀察視角。第一是宏觀社會(huì)視角。這是最寬廣的視角,用來(lái)觀察規(guī)律性、大趨勢(shì)、社會(huì)集團(tuán)和價(jià)值觀念。個(gè)體在這個(gè)視角里幾乎看不見(jiàn)。第二是微觀社會(huì)視角。它比第一個(gè)視角窄些,用來(lái)觀察互動(dòng)中的社會(huì)成員;(dòng)可以處于中間層次,如機(jī)構(gòu)、企業(yè)和行為體系中的互動(dòng),也可以處于非常微觀的層次,如日常生活和日常禮儀中的互動(dòng)。在這個(gè)視角下,行動(dòng)者處于一個(gè)由符號(hào)、物質(zhì)和人際關(guān)系組成的社會(huì)游戲之中。第三是個(gè)體微觀視角。它比前兩個(gè)視角更顯窄小,用來(lái)觀察個(gè)體。用這個(gè)視角既可以從社會(huì)心理的層面,也可以從認(rèn)知或潛意識(shí)層面觀察個(gè)體。[法]多米尼克·戴澤:《社會(huì)科學(xué)》,彭郁譯,商務(wù)印書(shū)館2015年版,第2~3頁(yè)。 社科法學(xué)運(yùn)用視角轉(zhuǎn)換法,也可以按照宏觀社會(huì)、微觀社會(huì)和微觀個(gè)體觀察視角來(lái)研究法律經(jīng)驗(yàn)事實(shí)。事實(shí)上,本書(shū)的第二、三、四編也大致是按照這三個(gè)視角進(jìn)行編排的: 從宏觀社會(huì)視角研究法律經(jīng)驗(yàn)事實(shí),主要是進(jìn)行體制和機(jī)制的改革設(shè)計(jì)、總體制度框架的理論解釋。特別是在當(dāng)代中國(guó),社會(huì)變遷劇烈,國(guó)家需要進(jìn)行有效治理,社科法學(xué)可以通過(guò)科學(xué)論證為立法、執(zhí)法和司法改革決策提供智力支持。 從微觀社會(huì)視角研究法律經(jīng)驗(yàn)事實(shí),主要是呈現(xiàn)某一具體法律制度、法律問(wèn)題的實(shí)際運(yùn)行情況。這包括分析影響某一制度效果的約束條件、觀察制度背后的利益格局。這一視角類似于布迪厄提出的“司法場(chǎng)域”。法律的社會(huì)實(shí)踐事實(shí)上就是場(chǎng)域運(yùn)行的產(chǎn)物,這個(gè)場(chǎng)域的特定邏輯由兩個(gè)要素決定:一是特定權(quán)力關(guān)系,二是司法運(yùn)作的內(nèi)在邏輯。前者為場(chǎng)域提供結(jié)構(gòu)并安排場(chǎng)域內(nèi)發(fā)生競(jìng)爭(zhēng)性的斗爭(zhēng),后者一直約束著可能行動(dòng)的范圍并由此限制特定司法解決辦法的領(lǐng)域。參見(jiàn)[法]布迪厄:《法律的力量——邁向司法場(chǎng)域的社會(huì)學(xué)》,強(qiáng)世功譯,載《北大法律評(píng)論》(第2卷第2輯),法律出版社1999年版。 從微觀個(gè)體視角研究法律經(jīng)驗(yàn)事實(shí),主要關(guān)注法律人在司法個(gè)案中如何思考。特別是法官如何裁判、如何進(jìn)行事實(shí)認(rèn)定和法律適用,在經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上歸納提煉裁判規(guī)則和裁判理論。社科法學(xué)主要從思維認(rèn)知或制度約束條件方面來(lái)討論個(gè)體行為。 上述三個(gè)觀察視角并不是割裂的,而是會(huì)經(jīng)常發(fā)生視角的轉(zhuǎn)換。這是因?yàn)殡S著實(shí)地調(diào)查情況的變化,有時(shí)會(huì)突出某些東西,有時(shí)又會(huì)突出另一些東西。這種實(shí)地調(diào)查的多樣性,本身就需要視角轉(zhuǎn)換。[法]多米尼克·戴澤:《社會(huì)科學(xué)》,彭郁譯,商務(wù)印書(shū)館2015年版,第5頁(yè)。社科法學(xué)強(qiáng)調(diào)實(shí)地調(diào)查的經(jīng)驗(yàn)研究,在不同的寫(xiě)作主題中,會(huì)出現(xiàn)運(yùn)用不同的觀察視角進(jìn)行研究的情況。需要注意的是,視角的轉(zhuǎn)換意味著,觀察到的現(xiàn)實(shí)是不連貫、不完整,甚至是矛盾的,是對(duì)現(xiàn)實(shí)的一種有限呈現(xiàn)。但三個(gè)視角之間也有某些固定的參照點(diǎn),能夠?qū)⒂^察到的不同社會(huì)現(xiàn)實(shí)加以勾連。 這樣一種基于人的眼光所進(jìn)行的觀察,可以說(shuō)是Image of sphere(范圍想象),而不是Image of globe(地球想象)。See Tim Ingold,“Globes and Sphere”,The Perception of the Environment:Essays on livelihood,dwelling and skill,Routledge,2011,pp.209-218.“地球想象”是在近現(xiàn)代科學(xué)理性基礎(chǔ)上形成的一種人與世界分開(kāi)的分類,設(shè)想觀察者站在世界之外進(jìn)行秩序想象,例如進(jìn)行主客二分、國(guó)家與社會(huì)二分就是“地球想象”的體現(xiàn)。而“范圍想象”所呈現(xiàn)的則是由己向外的遞遠(yuǎn)遞升的人與世界的關(guān)系型格局。無(wú)論推及多遠(yuǎn),總是在世界之內(nèi)。這就是費(fèi)孝通所講的由己及人向外推的差序格局。費(fèi)孝通:《鄉(xiāng)土中國(guó)》,上海人民出版社27年版,第23~29頁(yè)。“范圍想象”實(shí)際上構(gòu)建了說(shuō)話者(他者)、解釋者(研究者)和共同面對(duì)的世界連接起來(lái)的三角形關(guān)系,從而能夠“徹底解釋”(radical interpretation)總體社會(huì)事實(shí)。朱曉陽(yáng):《小村故事——地志與家園(23-29)》,北京大學(xué)出版社2011年版,第7~22頁(yè)。 具體來(lái)說(shuō),社科法學(xué)關(guān)注與人相關(guān)的日常社會(huì)法律生活,研究工作并不是在主客二分的意義上展開(kāi)的。研究者雖不能做到價(jià)值無(wú)涉或中立,但在進(jìn)行法律經(jīng)驗(yàn)事實(shí)研究時(shí),并不預(yù)設(shè)價(jià)值立場(chǎng)。研究者不只是通過(guò)當(dāng)?shù)厝耍ㄋ撸┑臄⑹芦@得本土知識(shí),而且還通過(guò)與當(dāng)?shù)厝斯餐鎸?duì)社會(huì)法律生活世界這樣一種三角形關(guān)系獲得本土知識(shí)。這也類似于季衛(wèi)東所倡導(dǎo)的“議論的法社會(huì)學(xué)”范式,揚(yáng)棄法律/社會(huì)的二元論,將事實(shí)與話語(yǔ)、法律話語(yǔ)與社會(huì)話語(yǔ)結(jié)合起來(lái),通過(guò)實(shí)證分析說(shuō)明法律秩序的本質(zhì)。季衛(wèi)東:《法律議論的社會(huì)科學(xué)研究新范式》,載《中國(guó)法學(xué)》2015年第6期。運(yùn)用這樣一種“范圍想象”的觀察,也就可以幫助理解吉爾茨為什么要說(shuō)法律是一種地方性知識(shí)。因?yàn)檫@隱含的是,本地人近經(jīng)驗(yàn)(主位)視角與研究者的遠(yuǎn)經(jīng)驗(yàn)(客位)視角的結(jié)合。[美]克利福德
侯猛,北京大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任北京大學(xué)法學(xué)院副教授、《法律和社會(huì)科學(xué)》執(zhí)行主編,曾任北京大學(xué)社會(huì)學(xué)系博士后研究人員、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授、美國(guó)紐約大學(xué)亞美法研究所訪問(wèn)學(xué)者。研究興趣包括法律社會(huì)學(xué)、政法制度、法律教育,著有《中國(guó)zui高人民法院研究》《新中國(guó)政法傳統(tǒng)》以及《法律與人類學(xué):中國(guó)讀本》(合編)。
蘇力 美國(guó)亞利桑那州立大學(xué)哲學(xué)博士,現(xiàn)任北京大學(xué)博雅講席教授、《法律和社會(huì)科學(xué)》主編、長(zhǎng)江學(xué)者。研究領(lǐng)域包括法理學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律社會(huì)學(xué)。著有《法治及其本土資源》《送法下鄉(xiāng)——中國(guó)基層司法制度研究》《法律與文學(xué):以中國(guó)傳統(tǒng)戲劇為材料》《制度是如何形成的》《走不出的風(fēng)景——大學(xué)里的致辭,以及修辭》等。 強(qiáng)世功 北京大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任北京大學(xué)法學(xué)院教授、北京大學(xué)法治研究中心主任、北京大學(xué)港澳研究中心常務(wù)副主任,曾任美國(guó)哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院訪問(wèn)學(xué)者。研究領(lǐng)域?yàn)榉ɡ韺W(xué)、憲法學(xué)、法律社會(huì)學(xué)。著有《法制與治理:國(guó)家轉(zhuǎn)型中的法律》《立法者的法理學(xué)》《中國(guó)香港》《懲罰與法治:法治的興起(1967-1982)》。 劉思達(dá) 美國(guó)芝加哥大學(xué)社會(huì)學(xué)博士,現(xiàn)任多倫多大學(xué)社會(huì)學(xué)系助理教授、美國(guó)律師基金會(huì)研究員、普林斯頓高等研究院成員(2016-2017)。研究方向?yàn)榉缮鐣?huì)學(xué)、職業(yè)社會(huì)學(xué)和社會(huì)理論,著有《失落的城邦:當(dāng)代中國(guó)法律職業(yè)變遷》《割據(jù)的邏輯:中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)的生態(tài)分析》和Criminal Defense in China:The Politics of Lawyers at Work。 陳柏峰 華中科技大學(xué)社會(huì)學(xué)博士,現(xiàn)任中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院教授、基層法治研究所所長(zhǎng)、青年長(zhǎng)江學(xué)者,曾任美國(guó)哥倫比亞大學(xué)訪問(wèn)學(xué)者,西南政法大學(xué)博士后研究人員,兼任中信改革發(fā)展研究院研究員。研究領(lǐng)域?yàn)榉ɡ韺W(xué)、法律社會(huì)學(xué)、基層治理,著有《鄉(xiāng)村江湖:兩湖平原“混混”研究》《傳媒監(jiān)督的法治》。 程金華 美國(guó)耶魯大學(xué)法律科學(xué)博士(J.S.D.),現(xiàn)任上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院凱原特聘教授、法社會(huì)學(xué)研究中心執(zhí)行主任,兼任上海市法社會(huì)學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)等職務(wù)。研究興趣包括法律社會(huì)學(xué)、法律實(shí)證研究、法律與(金融)發(fā)展、律師職業(yè)、中央與地方關(guān)系等。 劉忠 北京大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任中山大學(xué)法學(xué)院教授,曾任中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所博士后研究人員、同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院副教授。研究領(lǐng)域?yàn)榉ɡ韺W(xué)、政法制度。 王啟梁 云南大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)為云南大學(xué)法學(xué)院教授、法治云南研究中心主任。研究領(lǐng)域?yàn)榉ㄉ鐣?huì)學(xué)與法人類學(xué)、基層法律實(shí)踐、邊疆地區(qū)法治建設(shè)。著有《邁向深嵌在社會(huì)與文化中的法律》、《反對(duì)拐賣:行動(dòng)與理論的反思》(副主編)、《法律的經(jīng)驗(yàn)研究:方法與應(yīng)用》。 尤陳俊 北京大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院副教授、《法學(xué)家》副主編、基礎(chǔ)法學(xué)教研中心副主任。研究領(lǐng)域?yàn)榉缮鐣?huì)學(xué)、中國(guó)法律史、法學(xué)學(xué)術(shù)史和法學(xué)研究方法論,著有《法律知識(shí)的文字傳播:明清日用類書(shū)與社會(huì)日常生活》,以及《從訴訟檔案出發(fā):中國(guó)的法律、社會(huì)與文化》等多部編著。 陳瑞華 中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任北京大學(xué)法學(xué)院教授、長(zhǎng)江學(xué)者,曾任北京大學(xué)法學(xué)院博士后研究人員、美國(guó)耶魯大學(xué)法學(xué)院高級(jí)訪問(wèn)學(xué)者。研究領(lǐng)域包括刑事訴訟法、證據(jù)法學(xué)、司法制度、程序法理論、法學(xué)方法。著有《刑事審判原理論》《看得見(jiàn)的正義》《問(wèn)題與主義之間——刑事訴訟基本問(wèn)題研究》《程序性制裁理論》《量刑程序中的理論問(wèn)題》等。 桑本謙 山東大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任中國(guó)海洋大學(xué)“繁榮工程”特聘教授,曾任山東大學(xué)法學(xué)院教授。主要研究領(lǐng)域?yàn)榉ɡ韺W(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)和刑事法律制度,著有《私人之間的監(jiān)控與懲罰——一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)的進(jìn)路》《理論法學(xué)的迷霧——以轟動(dòng)案例為素材》。 胡凌 香港大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授、副院長(zhǎng),兼任中國(guó)法學(xué)會(huì)比較法研究會(huì)理事、上海市法學(xué)會(huì)外國(guó)法與比較法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng),曾任《北大法律評(píng)論》主編。研究方向?yàn)榉ɡ韺W(xué)、網(wǎng)絡(luò)法,著有《探尋網(wǎng)絡(luò)法的政治經(jīng)濟(jì)起源》。 宋華琳 浙江大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任南開(kāi)大學(xué)法學(xué)院教授,兼任中國(guó)行政法學(xué)研究會(huì)政府規(guī)制專業(yè)委員會(huì)副會(huì)長(zhǎng),研究領(lǐng)域包括行政法學(xué)、規(guī)制與治理、食品藥品監(jiān)管,著有《藥品行政法專論》,以及《規(guī)制及其改革》《打破惡性循環(huán):政府如何有效規(guī)制風(fēng)險(xiǎn)》《美國(guó)公用事業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)轉(zhuǎn)型》《牛津規(guī)制手冊(cè)》等譯著。 戴昕 美國(guó)杜克大學(xué)法律博士(J.D.),現(xiàn)任中國(guó)海洋大學(xué)法政學(xué)院副教授、芝加哥大學(xué)法律科學(xué)博士(J.S.D.)候選人,曾從事商務(wù)律師職業(yè)。研究興趣包括法律經(jīng)濟(jì)分析、互聯(lián)網(wǎng)法、比較法律制度。 李學(xué)堯 浙江大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院教授、國(guó)家萬(wàn)人計(jì)劃(青年拔尖人才)入選者,兼任上海市法學(xué)會(huì)法社會(huì)學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng),曾任中國(guó)政法大學(xué)博士后研究人員、美國(guó)耶魯大學(xué)法學(xué)院訪問(wèn)學(xué)者、上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)。主要從事法理學(xué)、法社會(huì)學(xué)和公法學(xué)的研究,著有《法律職業(yè)主義》。 葛巖 美國(guó)匹茲堡大學(xué)藝術(shù)考古學(xué)博士,現(xiàn)任上海交通大學(xué)特聘教授、人文與藝術(shù)研究院社會(huì)認(rèn)知與決策實(shí)驗(yàn)室主任,媒體與設(shè)計(jì)學(xué)院、凱原法學(xué)院雙聘教授,兼任復(fù)旦大學(xué)信息與傳播研究中心研究員,浙江財(cái)經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟(jì)行為與決策研究中心學(xué)術(shù)委員會(huì)委員。學(xué)術(shù)興趣為使用認(rèn)知科學(xué)范式從事社會(huì)科學(xué)研究。 何俊濤 香港浸會(huì)大學(xué)傳理學(xué)院博士研究生。 秦裕林 美國(guó)卡內(nèi)基梅隆大學(xué)心理學(xué)博士,現(xiàn)任上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院訪問(wèn)特聘教授,美國(guó)卡內(nèi)基梅隆大學(xué)心理學(xué)系J.安德森實(shí)驗(yàn)室高級(jí)研究心理學(xué)家(senior research psychologist),研究興趣包括認(rèn)知心理學(xué)及其應(yīng)用、認(rèn)知神經(jīng)科學(xué)及其應(yīng)用、認(rèn)知科學(xué)及其應(yīng)用。 左衛(wèi)民 西南政法大學(xué)法學(xué)博士,現(xiàn)任四川大學(xué)法學(xué)院教授、四川大學(xué)985平臺(tái)首席科學(xué)家、四川大學(xué)實(shí)證法律研究所所長(zhǎng)、長(zhǎng)江學(xué)者。研究領(lǐng)域?yàn)樗痉ㄖ贫、刑事訴訟、糾紛解決,獨(dú)立或合作出版《現(xiàn)實(shí)與理想:關(guān)于中國(guó)刑事訴訟的思考》《刑事訴訟的中國(guó)圖景》《刑事訴訟運(yùn)行機(jī)制實(shí)證研究》《中國(guó)基層糾紛解決研究》等。 賀欣 美國(guó)斯坦福大學(xué)法律科學(xué)博士(J.S.D.),現(xiàn)任香港城市大學(xué)法律學(xué)院教授、中國(guó)法和比較法研究中心主任、Asia Pacific Law Review(SSCI)主編。研究興趣為法律社會(huì)學(xué),主要應(yīng)用社會(huì)科學(xué)的研究方法來(lái)理解中國(guó)司法制度的運(yùn)作。近著有Embedded Courts:Judicial Decision Making in China(與吳貴亨合作),并在國(guó)際一流期刊發(fā)表論文若干。 顧培東 現(xiàn)任四川大學(xué)法學(xué)院教授、四川大學(xué)985平臺(tái)首席科學(xué)家,曾任四川省體改委秘書(shū)長(zhǎng)、律師事務(wù)所主任律師、西南政法大學(xué)法學(xué)院教授。研究方向?yàn)榉ɡ韺W(xué)、司法制度、經(jīng)濟(jì)學(xué),先后獨(dú)立或合作出版《法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的探索》《社會(huì)沖突與訴訟機(jī)制》《大陸法系》《我的法治觀》等專著、譯著。
前言
第一編問(wèn)題意識(shí) 導(dǎo)讀 關(guān)于問(wèn)題意識(shí)的對(duì)話侯猛蘇力 法律社會(huì)學(xué)的困境與出路強(qiáng)世功 社科法學(xué)的國(guó)際視野與本土經(jīng)驗(yàn) 劉思達(dá)侯猛陳柏峰 利用實(shí)證研究解決規(guī)范問(wèn)題程金華 第二編政法體制 導(dǎo)讀 中國(guó)司法中的政黨蘇力 讀解“雙規(guī)”劉忠 法律職業(yè)的政治命運(yùn)劉思達(dá) 無(wú)理上訪與基層法治陳柏峰 國(guó)家治理中的多元規(guī)范王啟梁 法治事業(yè)中的空間與性別尤陳俊 第三編制度與場(chǎng)域 導(dǎo)讀 刑事訴訟的私力合作模式陳瑞華 “釣魚(yú)執(zhí)法”與行政執(zhí)法困境桑本謙 戲仿的法律保護(hù)和限制蘇力 誰(shuí)擁有互聯(lián)網(wǎng)信息胡凌 土地發(fā)展權(quán)的理論基礎(chǔ)與制度前景陳柏峰 國(guó)務(wù)院在行政規(guī)制中的作用宋華琳 第四編法律人如何思考 導(dǎo)讀 司法中的社會(huì)科學(xué)判斷侯猛 冤案的認(rèn)知維度和話語(yǔ)困境戴昕 認(rèn)知流暢度對(duì)司法裁判的影響李學(xué)堯葛巖何俊濤秦裕林 法院院長(zhǎng)角色的實(shí)證研究左衛(wèi)民 為什么法院不受理外嫁女糾紛賀欣 當(dāng)代中國(guó)司法生態(tài)及其改善顧培東
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