近年來股指長期低迷，股民大面積虧損。造假上市，高管套現(xiàn)等弊病集中爆發(fā)，中國股市又一次來到改革的重要關(guān)口。為提振股市，中國證監(jiān)會以制度建設(shè)為中心，發(fā)布了一系列新制度、新政策，其中比較重要的一項，就是要在上市公司制度建設(shè)中引進(jìn)“員工持股計劃”。裴亞洲著的《上市公司員工持股計劃法律機(jī)制研究：以中美制度比較為視角》即以上市公司員工持股計劃為研究對象，以中美制度比較為視角，研究上市公司員工持股計劃中的主要法律問題，以期為中國上市公司員工持股計劃提供進(jìn)一步的立法建議。

    本書為上市公司員工持股并有效維護(hù)自己利益提供了法律指引和理論依據(jù)，可以真正維護(hù)中小股東以及員工股東的利益。

裴亞洲，商法學(xué)博士，北京化工大學(xué)文法學(xué)院副教授，民商法碩士生導(dǎo)師。

導(dǎo)論 001
一、選題背景和意義 001
二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀 005
三、研究的主要問題和研究方法 016
四、研究思路和結(jié)構(gòu)安排 017
五、本文可能的創(chuàng)新點 018


第一章. 員工持股計劃概論 019
第一節(jié) 員工持股計劃的概念厘清 019
一、擴(kuò)張與限縮：美國法律語境下的“員工持股計劃” 019
二、借鑒與創(chuàng)新：中國法律語境下的“員工持股計劃” 024
第二節(jié) 員工持股計劃的歷史發(fā)展與現(xiàn)狀 026
一、美國員工持股計劃的歷史發(fā)展與現(xiàn)狀 026
二、中國員工持股計劃的歷史發(fā)展與現(xiàn)狀 028
第三節(jié) 員工持股制度的理論依據(jù)和實施目的 031
一、員工持股的理論依據(jù) 031
二、員工持股的實施目的 032
第四節(jié) 員工持股與企業(yè)績效 034
第五節(jié) 員工持股計劃與分散投資 035
本章小結(jié) 039


第二章. 上市公司員工持股計劃的設(shè)立：決策與法律架構(gòu) 042
第一節(jié) 設(shè)立上市公司員工持股計劃決策權(quán)的配置 042
一、美國的立法與司法實踐：董事會決議 043
二、中國的立法選擇：股東大會決議 047
三、賦予上市公司員工決策權(quán)的理論探討 049
第二節(jié) 上市公司員工持股計劃的參與方 050
一、美國上市公司杠桿型員工持股計劃的參與方 050
二、中國上市公司員工持股計劃的參與方 052
第三節(jié) 上市公司員工持股計劃的法律架構(gòu) 053
一、員工持股計劃的制定程序與法律性質(zhì) 053
二、員工持股計劃的主要制度內(nèi)容 055
第四節(jié) 國有控股上市公司員工持股計劃的特殊法律規(guī)范 073
一、混合所有制改革的路徑之一：員工持股計劃 073
二、國有控股上市公司員工持股計劃適用的特殊規(guī)范 074
本章小結(jié) 076


第三章. 員工持股計劃的內(nèi)部管理：計劃受信人及其受信義務(wù) 079
第一節(jié) 員工持股計劃的管理機(jī)制：信托vs. 委托 079
第二節(jié) 美國員工持股計劃的受信人及其受信義務(wù) 082
一、ERISA項下受信人的概念和種類 082
二、雇主公司或雇主公司高管作為計劃受信人 086


三、ERISA項下受信人受信義務(wù)的主要內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn) 088
四、員工持股計劃受信人受信義務(wù)的特殊適用 092
五、對受信人責(zé)任的限制 096
六、對受信人違反受信義務(wù)的救濟(jì) 098
第三節(jié) 中國上市公司員工持股計劃的受信人及其信義義務(wù) 099
一、員工持股計劃的管理模式：信托 099
二、員工持股計劃受信人的范圍 102
三、員工持股計劃受信人受信義務(wù)的內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn) 106
四、對受信人違反受信義務(wù)的救濟(jì) 110
本章小結(jié) 111


第四章.員工持股計劃參與上市公司治理的法律機(jī)制114
第一節(jié) 員工持股計劃參與上市公司治理的路徑選擇 114
一、員工持股計劃參與上市公司治理的基礎(chǔ)：改變公司資本結(jié)構(gòu) 114
二、員工持股計劃參與上市公司治理路徑選擇的考量因素 115
第二節(jié) 員工持股計劃參與公司治理的路徑之一：員工參與制 118
一、基本思路 118
二、員工參與制及其理論依據(jù) 118
三、員工參與制的利弊分析 122
四、員工參與制的典型模式分析：共同決定制 124
五、中國上市公司中現(xiàn)有的員工參與制 129
第三節(jié)員工持股計劃參與上市公司治理路徑之二：集中行使股東權(quán) 133
一、股東參與上市公司治理的一般原理 133
二、員工持股計劃參與上市公司治理的優(yōu)勢 134
三、美國員工持股計劃參與上市公司治理的概況 136
四、中國員工持股計劃參與上市公司治理法律分析 139
第四節(jié) 員工持股計劃參與上市公司治理的特殊適用： 上市公司控制權(quán)爭奪 140
一、上市公司控制權(quán)市場的基本理論 140
二、員工持股計劃影響上市公司控制權(quán)市場的原理 143
三、美國法院對員工持股計劃作為反收購措施的合法性審查 147
四、中國法對員工持股計劃作為反收購措施的態(tài)度 154
本章小結(jié) 157


第五章.上市公司員工持股計劃中的內(nèi)幕交易和利益輸送159
第一節(jié) 員工持股計劃的利益機(jī)制與利益沖突 159
一、員工持股計劃的利益機(jī)制 159
二、員工持股計劃中的利益沖突 165
第二節(jié) 上市公司員工持股計劃中的內(nèi)幕交易 173
一、內(nèi)幕交易的一般原理 173
二、美國上市公司員工持股計劃中的內(nèi)幕交易 174
三、中國上市公司員工持股計劃中的內(nèi)幕交易 176
四、法律規(guī)制與預(yù)防機(jī)制 179
第三節(jié) 上市公司員工持股計劃中的利益輸送 184
一、上市公司員工持股計劃利益輸送的可能性分析 184
二、上市公司員工持股計劃利益輸送的類型化分析 185
三、上市公司員工持股計劃利益輸送與內(nèi)幕交易的區(qū)別 186
四、法律規(guī)制 187
本章小結(jié) 188


結(jié)論190


參考文獻(xiàn)194
附錄一：關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見207
附錄二：關(guān)于印發(fā)《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》的通知214


后記221

　　《上市公司員工持股計劃法律機(jī)制研究：以中美制度比較為視角》：
　　一、員工持股計劃的管理模式：信托
　　2014年6月中國證監(jiān)會頒布的《關(guān)于上市公司員工持股計劃的試點指導(dǎo)意見》規(guī)定，上市公司可以自行管理本公司的員工持股計劃，也可以將本公司員工持股計劃委托給下列具有資產(chǎn)管理資質(zhì)的機(jī)構(gòu)管理：(1)信托公司；(2)保險資產(chǎn)管理公司；(3)證券公司；(4)基金管理公司；(5)其他符合條件的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。上市公司委托資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)管理本公司員工持股計劃的，應(yīng)當(dāng)與資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)簽訂資產(chǎn)管理協(xié)議。資產(chǎn)管理協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，切實維護(hù)員工持股計劃持有人的合法權(quán)益，確保員工持股計劃的財產(chǎn)安全。員工持股計劃管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為員工持股計劃持有人的最大利益行事，不得與員工持股計劃持有人存在利益沖突，不得泄露員工持股計劃持有人的個人信息。員工持股計劃管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)以員工持股計劃的名義開立證券交易賬戶。員工持股計劃持有的股票、資金為委托財產(chǎn)，員工持股計劃管理機(jī)構(gòu)不得將委托財產(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)。員工持股計劃管理機(jī)構(gòu)因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的，委托財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。但是，對于員工持股計劃的資產(chǎn)性質(zhì)，《試點指導(dǎo)意見》沒有明確是否為信托資產(chǎn)；對于員工持股計劃的管理體制，《試點指導(dǎo)意見》也沒有明確是否采取了信托管理模式。
　　如前所述，美國員工持股計劃采取了信托性質(zhì)的管理模式。法國和德國的員工持股計劃均采用了相似的獨立資產(chǎn)管理中介機(jī)構(gòu)持有并管理計劃資金。因此，用信托機(jī)制管理員工持股計劃是境外成熟市場較為普遍的制度設(shè)計，其主要原因在于信托機(jī)制的制度優(yōu)勢。首先，信托財產(chǎn)的獨立性，可以實現(xiàn)有效的員工持股計劃資產(chǎn)隔離。信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人、受益人而存在。信托財產(chǎn)的獨立性原則應(yīng)用于員工持股計劃的資產(chǎn)管理，可以實現(xiàn)對持股計劃資產(chǎn)的隔離功能，有效保護(hù)信托資產(chǎn)安全。參加員工持股計劃的員工作為共同委托人，設(shè)立以自己為受益人的自益信托。員工用于購買股票的資金以及其購得的股票屬于信托財產(chǎn)，信托一經(jīng)設(shè)立，便獨立于委托人而存在。資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)作為受托人負(fù)責(zé)計劃資產(chǎn)的管理，該資產(chǎn)同樣獨立于受托人的固有財產(chǎn)。持股員工作為受益人，雖然可以根據(jù)信托文件對計劃資產(chǎn)享有受益權(quán)，但是不能直接支配處置信托財產(chǎn)，該財產(chǎn)同樣也獨立于受益人的其他財產(chǎn)。信托財產(chǎn)同樣獨立于上市公司，實現(xiàn)了對員工持股計劃資產(chǎn)的隔離功能，能夠有效地保護(hù)計劃資產(chǎn)的獨立性。第二，員工持股計劃采取信托性質(zhì)的管理模式，可以減少內(nèi)部人控制，有效控制風(fēng)險。員工持股計劃的投資方向只要是雇主公司的股票，公司高管在員工持股計劃的設(shè)立和選擇管理者等多方面，持有事實上的選擇權(quán)；員工持股計劃購買公司股權(quán)的時機(jī)選擇，可以對公司股價的高低產(chǎn)生影響；員工持股計劃購買的公司股票所附的投票權(quán)，又會對公司的經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生一定的影響。
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