《基于風(fēng)險管控的社區(qū)矯正制度研究》：

　　第三節(jié) 正義修復(fù)缺位：難掩社會撕裂風(fēng)險

　　報應(yīng)作為古老而持久的刑罰理念被視為刑罰制度的正當(dāng)化來源和正義性保證，與社區(qū)矯正初始依據(jù)的特殊預(yù)防目的在哲學(xué)預(yù)設(shè)、實現(xiàn)原理和運作機制等方面皆大相徑庭；且按照分配主義刑罰目的觀，報應(yīng)與威懾預(yù)防一起主要決定制刑指標(biāo)和量刑配給，特殊預(yù)防則指導(dǎo)行刑實踐，因此，社區(qū)矯正作為行刑制度本與報應(yīng)實現(xiàn)缺乏關(guān)聯(lián)，主要依特殊預(yù)防理念強調(diào)對犯罪人未來再犯的預(yù)防，而非報應(yīng)所要求的對已然之罪的均衡懲處。然而，社區(qū)矯正醫(yī)療模式的個別化處遇所造成的行刑權(quán)濫用和不公問題，沖擊了民眾對刑罰公平的期待，所以，超越特殊預(yù)防而回溯刑罰的本質(zhì)特征、尋求刑罰正義淵源就成為解題思路之一。作為回應(yīng)，涵攝執(zhí)行機制的并合主義公正應(yīng)報論（just deserts）作為報應(yīng)論的現(xiàn)代方案應(yīng)運流行，并受到新世紀(jì)興盛的恢復(fù)性司法和被害人本位的理念影響，向社會正義修復(fù)和被害人保護的內(nèi)涵轉(zhuǎn)型，最終形塑了社區(qū)矯正的正義修復(fù)理念。而從風(fēng)險管控的視角切人，這種正義修復(fù)理念就是通過對犯罪破壞的社會關(guān)系予以定向修復(fù)，從而對犯罪可能造成的社會撕裂風(fēng)險予以控制和消除。這種風(fēng)險是基于被害人或受害社區(qū)視角而發(fā)現(xiàn)的社會風(fēng)險，相對于再犯風(fēng)險并不顯著。隨著恢復(fù)性司法和被害人保護理論的興起，通過社區(qū)矯正對社會撕裂風(fēng)險予以管控和消除應(yīng)該逐漸成為行刑制度的應(yīng)有之意。以這種理念為參照，就會發(fā)現(xiàn)前述傳統(tǒng)社區(qū)矯正的醫(yī)療模式對這種理念幾乎并不關(guān)注，從而造成了實踐中的社會安全問題，也使得被害人和被害社區(qū)難以得到救濟和恢復(fù)，社會撕裂風(fēng)險從而無法得以改善。

　　一、正義修復(fù)的理念基礎(chǔ)

　　作為新報應(yīng)主義的公正應(yīng)報論在法律報應(yīng)觀的基礎(chǔ)上，吸取了傳統(tǒng)報應(yīng)論僵化報復(fù)主義的教訓(xùn)，用“應(yīng)報”（just deserts）概念取代傳統(tǒng)的同質(zhì)報應(yīng)特征，將報應(yīng)機制抽象化為比例均衡原則從而具有廣泛適用性，甚至可以用于社區(qū)矯正在內(nèi)的行刑措施：一方面是縱向均衡，即犯罪與刑罰都要按照由輕到重成比例排列，形成重罪重罰、輕罪輕罰的罪刑階梯；另一方面是橫向均衡，相較于罪行的刑罰既不能過重也不能過輕，須與罪行在整個犯罪體系中的地位相適應(yīng)。①公正應(yīng)報論認為這一原則是面對刑罰體系的并合主義要求，不僅決定了刑罰的確立標(biāo)準(zhǔn)并成為量刑的指導(dǎo)原理，也從公平正義需求出發(fā)為行刑處遇限定了具體的運行界限。受該原則的影響，社區(qū)矯正措施并非僅以矯正機能為考量，還應(yīng)滿足公正應(yīng)報的機能要求，既要考慮縱向與其他刑罰措施的合比例性，又要考慮橫向與犯行嚴(yán)重程度的對應(yīng)均衡。

　　而進入21世紀(jì)前后，隨著被害人保護和恢復(fù)性司法理念興起，對已然之罪所破壞的社會關(guān)系修復(fù)和被害人正義需求滿足成為包括社區(qū)矯正在內(nèi)的犯罪處遇的新目標(biāo)，公正應(yīng)報論作為流行刑罰論中唯一對已然之罪的回應(yīng)機制，更是通過內(nèi)在邏輯嫁接被賦予了社會修復(fù)和被害人保護機能的新內(nèi)涵。一是自從1948年亨迪希（HansvonHentig）出版《犯罪人及其被害人》（The Criminal and His Victim）一書以來，國際上以被害人為中心的理論研究和立法運動逐漸興起：犯罪學(xué)領(lǐng)域的被害入學(xué)和刑事司法領(lǐng)域的被害人權(quán)利救濟研究相輔相成，共同催生了被害人權(quán)利救濟司法制度的產(chǎn)生及被害人地位的直接提升。②其中，包括社區(qū)矯正在內(nèi)的行刑領(lǐng)域這就體現(xiàn)為行刑過程中對被害人參與的保障和被害人損害的恢復(fù)。③另一是與被害人保護相互聯(lián)系而同時興起的恢復(fù)性司法理念。其是在刑事司法領(lǐng)域要求對刑事犯罪通過在犯罪方和被害方之間建立一種對話關(guān)系，犯罪人主動承擔(dān)責(zé)任，消弭雙方?jīng)_突，從而恢復(fù)破裂的社會關(guān)系，修復(fù)社會秩序。④恢復(fù)性正義理論的犯罪觀認為犯罪不僅僅是對法律規(guī)范的違反，對政府權(quán)威的侵犯，犯罪還是對社會主體和社會關(guān)系多方面的傷害，包括對被害人、對社區(qū)甚至對犯罪行為人本人的傷害�；謴�(fù)性司法要求以社會修復(fù)及降低社會撕裂風(fēng)險為目標(biāo)，以被害人或被害社區(qū)保護為核心，使所有卷入犯罪、受到其影響的人，包括被害人和罪犯及他們各自的家庭、周圍的社區(qū)等都能直接參與對犯罪的處理過程，以有效修復(fù)社會關(guān)系。

　　……