第一章技術(shù)偵查范疇的界定

　　技術(shù)偵查措施作為法律術(shù)語應當具有自己特有的內(nèi)涵與確定的外延，這是作為法定術(shù)語的基本要求。由于我國《刑事訴訟法》未對此作出法律上的解釋性定義，致使在其概念界定上仍處于學術(shù)討論的層面。“雖然導向定義的推理是枯燥乏味的，但重要的是我們應當給術(shù)語下明確的定義�！雹傺芯考夹g(shù)偵查措施需要對此進行理論上的界定，需要從中國問題出發(fā)，借助學術(shù)爭論與理論研究成果，對此作出應有的認識和合理的解讀，從而紓解目前技術(shù)偵查的研究對合法性研究的過分偏好，通過對技術(shù)偵查術(shù)語的界定，②可以為理論上構(gòu)筑一種具有獨立性品格的技術(shù)偵查措施的制度體系提供基礎，同時能夠為偵查實踐關注技術(shù)偵查措施應用范圍提供可供觀察的合理視角。本章研究技術(shù)偵查以及相關范疇的重要意義還在于：確定技術(shù)偵查措施的外延可以限定技術(shù)偵查的基本范圍與研究前提，體現(xiàn)論證的基本立場與研究方法，以保持基本概念在同一層次或者范圍內(nèi)研究的學術(shù)價值，以免對此理解過于寬泛致使討論不在一個層面進行而出現(xiàn)一些無意義的爭論。

　　第一節(jié)技術(shù)偵查的中國問題

　　技術(shù)偵查作為攜帶現(xiàn)代科技手段的措施，在精準打擊犯罪、提高偵查效率、獲得一些隱蔽性犯罪證據(jù)材料以及發(fā)現(xiàn)一些秘密的犯罪線索方面具有強大的力量，甚至成為現(xiàn)代訴訟不可或缺的偵查手段，其功能與作用是其他偵查措施無法比擬的。但是，倘若用之不慎，則會侵犯犯罪嫌疑人的基本人權(quán)甚至出現(xiàn)侵犯一般公民的通信自由、通信秘密以及隱私權(quán)等傷及無辜的現(xiàn)象，其負面效應也是相當顯著的。這種“偵查權(quán)力一旦被濫用，那么任何暴政都要甘拜下風”①，尤其在現(xiàn)代信息化時代和后現(xiàn)代社會中遭遇的風險更難以控制。

　　技術(shù)偵查措施在實踐中呈現(xiàn)出雙刃劍的特性。對偵查機關來說，這種偵查措施在打擊犯罪上是一把不可多得的“利劍”，然而，一旦失去控制則會成為脫韁的野馬，不僅會在人們的隱私領域“來回穿梭”，甚至在隱蔽的背景下“橫沖直撞”，而且其本身也具有難以監(jiān)督的問題。僅就“來同穿梭”本身而言，就會給“良好社會秩序”帶來不確定的風險。對普通公民而言，技術(shù)偵查措施的規(guī)定既是維護社會穩(wěn)定以免其合法權(quán)益再次受到犯罪侵害的“利器”，如若技術(shù)偵查作為常規(guī)偵查措施大面積地被貿(mào)然使用，又會為公民基本人權(quán)保障埋下被侵犯的“隱患”，甚至會成為恐怖的“魔爪”，再加上其本身含有侵害公民憲法性權(quán)利的特點，人們不免對此產(chǎn)生擔憂。“對人類而言，秘密通訊為表示意思、信仰或營業(yè)之秘密所不可或缺之方式，倘不予以保護。不僅人民之思想與信仰難以保全，而且可能使營業(yè)秘密外泄，鑄成巨大財產(chǎn)損失�！雹谝虼耍瑢�技術(shù)偵查邊界借助于可能面臨的風險或者現(xiàn)實的危險作出限定，進而再借助于術(shù)語的外延將其限定在合理的范圍是非常有必要的。

　　由于我國2012年修改的《刑事訴訟法》對技術(shù)偵查措施僅作了一些原則性的規(guī)定，對何者為技術(shù)偵查措施，如何界定技術(shù)偵查措施以及技術(shù)偵查措施的內(nèi)涵與外延的邊界如何等基礎性的問題并未予以厘定，同時有關技術(shù)偵查的程序規(guī)定相對簡略，有些規(guī)定在理論界還存在認識上的分歧與理解上的差異，而相關解釋與規(guī)定以及2012年12月26日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會《關于實施刑事訴訟法若干問題的規(guī)定》也未對此進行細化以及作出可操作性的規(guī)定，況且我國在此方面的理論研究因技術(shù)偵查作為涉密技術(shù)而長期保密未能充分展開，尤其是面對公安機關、檢察機關在此方面的沖突性規(guī)定與解釋更會疑問重重。而這些基礎性問題又是認識、理解和研究技術(shù)偵查措施的邏輯起點，是正確使用與合理控制技術(shù)偵查措施的基礎，更是架構(gòu)技術(shù)偵查制度以及訴訟化控制的重要元素。因此，以此作為研究與探索技術(shù)偵查措施制度規(guī)制和訴訟化控制的起點尤為必要。本章從技術(shù)偵查措施的中國問題出發(fā)，借助于技術(shù)偵查措施的外在特征，以技術(shù)偵查措施的外延作為研究的進路，對其基本范疇以及相關范疇進行探討，以期為后面的制度構(gòu)建研究和程序完善探索作出基礎性的鋪墊。

　　……