一、合同效力問題

　　1.民營企業(yè)投資的房地產(chǎn)開發(fā)項目，未經(jīng)招投標(biāo)程序所簽訂的施工合同為無效合同

　　2.施工單位沒有裝飾裝修資質(zhì)，裝飾裝修合同依然有效

　　3.BT合同未經(jīng)招投標(biāo)無效

　　4.倒簽施工合同的簽署日期不影響合同和招投標(biāo)文件的效力

　　5.實際施工人借用資質(zhì)簽訂施工合同，施工合同無效

　　6.承包人無法證明其合同價格低于其個別成本，合同不應(yīng)認(rèn)定無效

　　7.建設(shè)工程項目未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，施工合同無效

　　8.違法分包的施工合同屬于無效合同

　　9.案涉工程是否辦理建筑工程施工許可證并不影響案涉合同的效力

　　10.不論當(dāng)事人是否訴請，法院應(yīng)依職權(quán)對合同的效力進行審查并認(rèn)定

　　11.《建設(shè)工程施工合同》無效，《建設(shè)工程施工合同補充協(xié)議》并非一定無效

　　12.《總代建協(xié)議》未經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序，應(yīng)認(rèn)定無效

　　13.施工合同無效，但施工合同中涉及質(zhì)量保證期和保證金條款不應(yīng)認(rèn)定無效

　　14.以介紹工程為由收取所謂"信息費"的行為為無效行為，法律不予保護

　　15.施工合同無效后賠償責(zé)任的認(rèn)定問題

　　16.對于應(yīng)當(dāng)履行招投標(biāo)程序的工程，施工合同簽訂后補辦招投標(biāo)程序，不影響合同的無效認(rèn)定

　　17.以確保承包人中標(biāo)為條件收取所謂技術(shù)咨詢費的行為屬于無效行為

　　18.不能以施工主合同無效為由否認(rèn)補充協(xié)議或其他來往函件的效力

　　二、實際施工人相關(guān)問題

　　1.實際施工人不能按照總承包合同的約定向發(fā)包人主張權(quán)利

　　2.實際施工人不得依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》本書目錄中所稱《建設(shè)工程司法解釋》，均是指《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。第二十六條規(guī)定，要求承包人承擔(dān)工程款支付責(zé)任

　　3.發(fā)包人明知實際施工人借用承包人資質(zhì)承攬工程的，發(fā)包人與承包人簽訂的《結(jié)算協(xié)議》對實際施工人沒有約束力

　　4.實際施工人借用承包人資質(zhì)承攬工程的，實際施工人應(yīng)直接向發(fā)包人主張工程價款，而不應(yīng)向承包人主張工程價款

　　5.承包人有權(quán)依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條抗辯與其不存在合同關(guān)系的實際施工人向其主張權(quán)利

　　6.工程建設(shè)中實際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題

　　7.合法分包人不得以實際施工人的名義依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條向發(fā)包人主張權(quán)利

　　8.實際施工人不得依據(jù)承包人與發(fā)包人的仲裁條款提起仲裁

　　9.借用資質(zhì)的實際施工人有權(quán)直接與發(fā)包人進行工程價款的結(jié)算

　　10.發(fā)包人與承包人的結(jié)算書對借用資質(zhì)的實際施工人沒有法律約束力，實際施工人有權(quán)直接向發(fā)包人主張工程價款

　　11.被掛靠施工單位對實際施工人不承擔(dān)工程款的支付義務(wù)

　　12.實際施工人不得突破承包人與發(fā)包人之間的仲裁條款對發(fā)包人提起訴訟

　　13.承包人不應(yīng)對實際施工人利用承包人項目資料章的借款行為承擔(dān)還款責(zé)任

　　14.實際施工人以承包人的名義簽訂采購合同，符合表見代理情形的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款責(zé)任

　　15.實際施工人不得依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條規(guī)定要求發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任

　　16.實際施工人的借款行為構(gòu)成表見代理的，承包人應(yīng)當(dāng)對實際施工人的借款行為承擔(dān)還款義務(wù)

　　17.承包人向掛靠個人出具《授權(quán)委托書》，使得實際施工人有理由相信掛靠人代表承包人的，依法構(gòu)成表見代理

　　18.承包人向發(fā)包人蓋章確認(rèn)的索賠資料，實際施工人可以將其作為向承包人主張工程款的依據(jù)

　　19.實際施工人無權(quán)依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條的規(guī)定向承包人主張工程價款

　　20.轉(zhuǎn)包合同無效，實際施工人仍應(yīng)當(dāng)參照轉(zhuǎn)包合同的約定向承包人繳納管理費

　　21.案涉工程未經(jīng)竣工驗收，實際施工人請求支付工程價款的，不予支持

　　22.實際施工人私刻承包人印章進行的采購行為，承包人不承擔(dān)付款義務(wù)

　　23.實際施工人可以中間層面的所有轉(zhuǎn)包人（或違法分包人）和總承包（或?qū)�業(yè)分包、勞務(wù)分包）法律關(guān)系中的發(fā)包人共同作為被告主張權(quán)利

　　24.包工頭私刻承包人印章所簽認(rèn)的相關(guān)簽證單不應(yīng)對承包人產(chǎn)生法律效力

　　25.依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)對欠付工程款的利息承擔(dān)支付責(zé)任

　　三、"黑白合同"與招標(biāo)投標(biāo)問題

　　1.施工合同"黑白合同規(guī)則"的適用前提是黑白合同都有效

　　2.對于應(yīng)當(dāng)進行招投標(biāo)的項目，即使項目所在地建設(shè)行政主管部門同意直接發(fā)包，也不影響施工合同的無效性

　　3.在項目招投標(biāo)階段，第三人與承包人簽訂的《居間合同》合法有效

　　4.適用《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條的前提條件是案涉工程屬于必須進行招投標(biāo)的工程

　　5.備案的施工合同并不具有優(yōu)先適用的屬性

　　6.招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書中沒有約定讓利，施工合同的讓利約定不應(yīng)予以支持

　　7.招標(biāo)人和中標(biāo)人背離招投標(biāo)文件實質(zhì)性內(nèi)容所簽訂的協(xié)議不應(yīng)認(rèn)定為無效協(xié)議

　　8.不屬于必須進行招標(biāo)的項目，標(biāo)前合同應(yīng)認(rèn)定為有效合同

　　9.《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條的適用建立在備案的中標(biāo)合同有效的前提之下

　　10.不應(yīng)以建設(shè)項目未取得施工許可或?qū)徟�而否認(rèn)招投標(biāo)活動的效力

　　11.實際施工人與承包人簽訂的施工合同不應(yīng)認(rèn)定為"黑合同"

　　12.以標(biāo)前合同作為雙方履行合同的依據(jù)，備案的中標(biāo)合同不作為雙方履行合同的依據(jù)

　　13.中標(biāo)合同與招投標(biāo)文件不一致，應(yīng)當(dāng)以招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書作為結(jié)算依據(jù)

　　14.因客觀情形發(fā)生變化，補充協(xié)議與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，補充協(xié)議不應(yīng)認(rèn)定為"黑合同"，且應(yīng)以補充協(xié)議作為雙方的結(jié)算依據(jù)

　　四、工程價款優(yōu)先受償權(quán)

　　1.商品房附屬人防工程，承包人依舊對其享有工程價款的優(yōu)先受償權(quán)

　　2.施工合同無效，工程價款優(yōu)先受償權(quán)仍應(yīng)當(dāng)受到法律保護

　　3.工程分包人、實際施工人有權(quán)主張工程價款的優(yōu)先受償權(quán)

　　4.工程款利潤、利息均屬于工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍

　　5.工程價款優(yōu)先受償權(quán)六個月期限從約定的竣工時間起計算

　　6.承包人行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限可以自合同解除或終止履行之日起計算

　　7.承包人行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限，可以從工程款數(shù)額確定之日起計算

　　8.實際施工人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)，應(yīng)予以支持

　　9.工程款數(shù)額確定是計算工程款優(yōu)先受償權(quán)行使期限的前提條件，且工程款利息屬于工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍

　　10.工程價款優(yōu)先受償權(quán)可從合同解除之日起計算

　　11.工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限的起算點可以是起訴之日

　　12.整體工程以最后竣工時間作為行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算點

　　13.違約損失不屬于工程價款的優(yōu)先受償范圍

　　14.對于"爛尾工程"，工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限可從工地移交之日起計算

　　15.承包人放棄工程價款優(yōu)先受償權(quán)函件所指的貸款合同未能履行的，應(yīng)視為承包人仍享有工程價款的優(yōu)先受償權(quán)

　　16.承包人可以采取直接發(fā)函的形式向發(fā)包人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)

　　17.承包人不應(yīng)依據(jù)承攬合同向發(fā)包人主張在建工程留置權(quán)，工程價款優(yōu)先受償權(quán)不屬于留置權(quán)的范疇

　　18.工程款數(shù)額的確定是計算工程款優(yōu)先受償權(quán)行使期限的前提條件

　　19.依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第十四條，工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限從建設(shè)單位擅自使用工程之日起計算

　　20.承包人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的受讓人仍享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)

　　五、工程結(jié)算

　　1."黑白合同"中的中標(biāo)合同不一定作為最終的結(jié)算依據(jù)

　　2.社保費用是否應(yīng)當(dāng)計入發(fā)包人支付給承包人的工程價款之中

　　3.建設(shè)單位在合同約定的期限內(nèi)對施工單位的結(jié)算報告不答復(fù)的，視為認(rèn)可

　　4.數(shù)份施工合同均無效，按照能夠體現(xiàn)雙方當(dāng)事人真實意思的無效合同作為結(jié)算依據(jù)

　　5.數(shù)份施工合同均無效且無法確認(rèn)當(dāng)事人的真實意思表示的情況下，應(yīng)當(dāng)以市場價作為工程結(jié)算的依據(jù)

　　6.轉(zhuǎn)包人和實際施工人對工程計價標(biāo)準(zhǔn)沒有明確約定，參照發(fā)包人和承包人的約定計價進行結(jié)算

　　7.施工合同補充協(xié)議與備案的中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)

　　8.《工程詢證函》不能作為最終的結(jié)算依據(jù)

　　9.施工合同無效，合同中以實物折抵工程款的約定亦無效，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)以貨幣的形式向承包人支付工程價款

　　10.兩份施工合同均無效，按照雙方實際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)

　　11.國家審計機關(guān)的審計結(jié)果不應(yīng)當(dāng)作為發(fā)包人與承包人之間的結(jié)算依據(jù)

　　12.《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》不應(yīng)直接作為結(jié)算依據(jù)

　　13.承包人與實際施工人對工程計價沒有約定的，以當(dāng)?shù)厥袌鰞r作為計價依據(jù)

　　14.《建設(shè)工程司法解釋》第二條本意是合同當(dāng)事人只能依據(jù)合同的約定進行工程價款的結(jié)算

　　15.不得以《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條的規(guī)定作為免除承包人支付工程款義務(wù)的依據(jù)

　　16.發(fā)包人不得以承包人未能移交竣工資料而拒絕支付工程價款

　　17.《建設(shè)工程司法解釋》第二十條規(guī)定，發(fā)包人未在約定期限內(nèi)給予承包人提交的竣工結(jié)算文件答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件

　　18.當(dāng)前定額與當(dāng)事人的約定不一致時，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的約定作為結(jié)算依據(jù)

　　19.《建設(shè)工程司法解釋》第二十二條所述"固定價"應(yīng)當(dāng)理解為固定總價

　　20.固定總價包干的施工合同，如中途停工，應(yīng)付工程價款按承包人實際完成工程量的比例確定

　　21.以未備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)

　　22.中標(biāo)備案合同不一定作為雙方的結(jié)算依據(jù)

　　23.備案的施工合同與雙方實際履行的合同不一致時，應(yīng)以雙方實際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)

　　24.過錯責(zé)任的認(rèn)定不影響無效施工合同的結(jié)算問題

　　25."參照合同約定支付工程價款"主要是指參照合同有關(guān)工程款計價方法和計價標(biāo)準(zhǔn)的約定，而不是參照約定的條件

　　26.依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)對是否欠付工程款承擔(dān)舉證責(zé)任

　　27.工程是否驗收合格不應(yīng)作為發(fā)包人主張按《建設(shè)工程司法解釋》第二條規(guī)定結(jié)算工程價款的前提條件

　　28.發(fā)包人不應(yīng)以竣工資料尚未移交作為拒絕支付工程款的抗辯理由

　　29.在施工圖重新設(shè)計的情形下，不應(yīng)按照原合同的約定進行工程價款的結(jié)算

　　30.實際施工人有權(quán)依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二條主張權(quán)利

　　31.不能以1999年版施工合同通用條款第三十三條的約定適用《建設(shè)工程司法解釋》第二十條規(guī)定

　　32.不能以實際施工人向發(fā)包人交付工程及接受部分工程款的行為，認(rèn)定雙方形成事實上的承包合同關(guān)系，亦不能因此免除承包人給付工程欠款的義務(wù)

　　33.當(dāng)事人不得因合同無效獲得比合同有效更多的利益

　　34.實際施工人主張以承包人加蓋公章的《工程結(jié)算書》作為其與承包人的結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)予以支持

　　35.不能僅憑《確認(rèn)函》作為發(fā)包人與承包人的結(jié)算依據(jù)

　　36.實際施工人主張以承包人與發(fā)包人之間的合同約定作為結(jié)算依據(jù)，不予支持

　　37.《工程承包合同》無效，獨立性《糾紛處理協(xié)議》應(yīng)認(rèn)定為有效，并可以該協(xié)議作為雙方結(jié)算的依據(jù)

　　38.第三人依據(jù)發(fā)包人委托對工程結(jié)算報告出具的審核意見可作為結(jié)算依據(jù)

　　39.想推翻《工程退場協(xié)議》作為案涉工程的結(jié)算依據(jù)，簡單抗辯是遠遠不夠的

　　六、其他問題

　�。ㄒ唬┕こ炭罾�息問題

　　1.施工合同無效，工程墊資款利息仍應(yīng)當(dāng)受到法律保護

　　2.施工合同無效，工程款利息仍應(yīng)當(dāng)支付

　　3.發(fā)包人拖延支付工程價款的，利息和違約金可以并處

　　4.違約金按照同期貸款利息的四倍計算，應(yīng)予以支持

　�。ǘ�）工程質(zhì)量問題

　　1.發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗收的工程，不僅視為工程質(zhì)量合格（地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量除外），還喪失了向承包人主張保修期質(zhì)量異議的權(quán)利

　　2.工程質(zhì)量合格，是支付工程價款的前提條件

　　3.非地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)方面的質(zhì)量問題不應(yīng)作為拒付工程價款的理由

　　4.對于發(fā)包人的非擅自使用行為，承包人不得依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第十三條免除其責(zé)任

　　5.關(guān)于工程質(zhì)量問題而請求承包人予以修理、返工或損害賠償?shù)脑V訟時效

　　（三）工期問題

　　1.在發(fā)包人未能按約支付工程款時，承包人可以依據(jù)同時履行抗辯權(quán)免除自身工期逾期的違約責(zé)任

　　2.施工許可證載明的開工日期與實際進場日期不一致，應(yīng)以實際進場日期作為工期起算點

　　3.承包人工期順延的反證證據(jù)證明標(biāo)準(zhǔn)問題

　　4.工程施工合同中工期的鑒定

　�。ㄋ模┍硪姶�理

　　1.私刻的印章不影響表見代理行為的成立

　　2.刻有"此印章簽訂合同無效"字樣的項目部印章對外簽訂合同不構(gòu)成表見代理

　　3.是否構(gòu)成表見代理的舉證責(zé)任

　　4.相對人應(yīng)對涉及工程項目上的工作人員身份進行必要審查，如其未盡合理的審查義務(wù)而與實際上沒有代理權(quán)的人發(fā)生交易的，不應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成表見代理

　　5.蓋章與表見代理認(rèn)定的關(guān)系

　　6.建設(shè)工程的項目負(fù)責(zé)人在無明確授權(quán)的情形下，不具備對外借款的職權(quán)，其擅自以公司名義對外借款的行為不構(gòu)成表見代理，公司不承擔(dān)還款責(zé)任

　　7.授權(quán)委托書載明授權(quán)范圍與承包事項，客觀上形成具有代理權(quán)的表象且主觀上是善意的，應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成表見代理

　　8.偽造擔(dān)保人印章進行擔(dān)保的行為，擔(dān)保人并不因此免除擔(dān)保責(zé)任

　　9.在施工合同中包工頭以委托代理人的名義出現(xiàn)，隨后其以個人名義進行的采購行為可認(rèn)定為表見代理行為，承包人應(yīng)承擔(dān)貨款的支付義務(wù)

　　10.承包人書面授權(quán)的項目負(fù)責(zé)人進行采購，承包人應(yīng)對貨款承擔(dān)支付義務(wù)

　�。ㄎ澹┕こ趟痉ㄨb定

　　1.不得以鑒定機構(gòu)超越資質(zhì)等級而認(rèn)定其出具的鑒定報告無效

　　2.價格鑒定師作出的工程質(zhì)量瑕疵修復(fù)造價鑒定，不應(yīng)予以采納

　　3.不應(yīng)以工程造價鑒定機構(gòu)未取得《司法鑒定許可證》而認(rèn)定鑒定結(jié)果無效

　　4.工程造價咨詢單位司法鑒定登記并非從事工程造價鑒定的中介機構(gòu)具備鑒定資質(zhì)的前提條件

　�。�六）訴訟管轄與仲裁

　　1.發(fā)包人可以利用仲裁條款抗辯發(fā)包人對實際施工人的責(zé)任承擔(dān)

　　2.以備案的中標(biāo)合同作為確定案件管轄的依據(jù)

　　3."可向合同簽訂地法院起訴"應(yīng)當(dāng)視為確定管轄，而非選擇性管轄

　　4.確認(rèn)施工合同無效，雖不涉及案件標(biāo)的額，也應(yīng)當(dāng)按照合同標(biāo)的額確定管轄法院

　�。ㄆ撸┻`約金與損失賠償

　　1.在施工合同中，違約金的數(shù)額與工程款本金、尚欠工程價款無關(guān)

　　2.違約金和賠償實際損失可以并處，也可以同時認(rèn)定

　　3.合同解除后，合同中約定的違約責(zé)任不再適用

　　4.基于無效施工合同所主張的違約金、補償金不應(yīng)予以支持

　　5.逾期支付工程價款的，承包人主張按約定標(biāo)準(zhǔn)計算違約金的，人民法院應(yīng)予以支持

　　（八）其他

　　1.發(fā)票不能獨立作為付款依據(jù)

　　2.發(fā)包人不應(yīng)以承包人未提供發(fā)票為由拒付工程款

　　3.行政法規(guī)或部門規(guī)章不得作為認(rèn)定當(dāng)事人違約的依據(jù)

　　4.建設(shè)工程內(nèi)部承包與轉(zhuǎn)包的區(qū)別

　　5.勞務(wù)分包和專業(yè)分包的區(qū)別

　　6.對于固定總價包干的合同，約定工程量與圖紙工程量存在差異，應(yīng)如何確定結(jié)算依據(jù)

　　7.對于借用資質(zhì)的實際施工人向發(fā)包人所繳納的履約保證金，承包人不應(yīng)承擔(dān)返還義務(wù)

　　8.施工單位按照社保機構(gòu)的返還比例要求建設(shè)單位支付社保費用的，應(yīng)予以支持

　　9.駁回起訴與駁回訴訟請求的區(qū)別

　　10.生效判決法律適用問題不屬于執(zhí)行異議之訴的審理范圍

　　11.同一律師事務(wù)所的律師同時代原、被告參加訴訟不應(yīng)視為法院違反法定程序

　　12.BOT模式的政府特許經(jīng)營協(xié)議具有民商事法律關(guān)系性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)定性為民商事合同

　　13.協(xié)議無效不影響協(xié)議當(dāng)事人對自己權(quán)利的處分

　　14.發(fā)包人訴請要求承包人提供相應(yīng)發(fā)票，法院依法能否支持

　　15.發(fā)包人未依約支付工程價款，承包人請求解除合同的，應(yīng)予以支持，合同解除后，質(zhì)保金不應(yīng)予以扣留

　　16.施工合同解除并不必然導(dǎo)致第三方向發(fā)包人提供的保證義務(wù)解除

　　17.承包人的保修義務(wù)不因建筑物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而免除

　　18.是否取得竣工驗收備案登記并不能作為認(rèn)定工程是否已竣工驗收的依據(jù)

　　19.發(fā)包人掛靠承包人自行施工，承包人無權(quán)向發(fā)包人主張工程價款

　　20.數(shù)份建設(shè)工程施工合同主體相同，項目相同，可以合并審理

　　21.對于承包人約定取得但尚未取得的管理費，不應(yīng)依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第四條予以收繳

　　22.發(fā)包人和承包人未能在合同約定的期限內(nèi)完成工程款結(jié)算的，保證人將不再承擔(dān)保證責(zé)任

　　23.本證和反證的證明標(biāo)準(zhǔn)是不一樣的

　　24.合作開發(fā)房地產(chǎn)中，合作一方不應(yīng)對尚欠施工單位的工程價款承擔(dān)連帶責(zé)任

　　25.對于建筑材料價格波動，不應(yīng)適用情勢變更原則對合同價款進行變更

　　26.履約保證金的提交期限，不屬于中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人可予以變更

　　27.代建單位同時為施工單位的，其仍有權(quán)主張代建管理費

　　28.依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條要求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，該責(zé)任的性質(zhì)并非連帶責(zé)任

　　29.分公司負(fù)責(zé)人以分公司名義申請，個人與總公司之間簽署借條的行為，應(yīng)當(dāng)視為平等主體之間的借貸關(guān)系，屬于人民法院的受案范圍