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法的形式性與法律推理

法的形式性與法律推理

定  價(jià):40 元

        

  • 作者:危文高
  • 出版時(shí)間:2018/11/1
  • ISBN:9787513058315
  • 出 版 社:知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社
  • 中圖法分類(lèi):D90 
  • 頁(yè)碼:
  • 紙張:膠版紙
  • 版次:
  • 開(kāi)本:32開(kāi)
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*章為導(dǎo)論部分,主要討論法律方法上的理論困惑,即對(duì)于法的發(fā)現(xiàn)與法的創(chuàng)造之間難有清晰的界分,以及由此引發(fā)的自由裁量權(quán)和價(jià)值判斷任意性的擔(dān)憂。法律具有不同其他規(guī)范的獨(dú)特性嗎?進(jìn)而我們可以追問(wèn),法律推理是否是獨(dú)特或自主?第二章是對(duì)方法論研究的元問(wèn)題進(jìn)行討論。在教義學(xué)的方法論研究中,往往不會(huì)去檢討自己研究的前提,似乎我們研究得出一個(gè)普遍的規(guī)則或規(guī)律,用以指導(dǎo)司法裁判和正確評(píng)估裁判結(jié)果。理論與實(shí)踐之間是否能夠區(qū)分,或應(yīng)作何種意義上區(qū)分,是我們研究法律推理的前提。文化-哲學(xué)的研究進(jìn)路不但對(duì)理論與實(shí)踐之間作出清楚的區(qū)分,而且充分闡明這種區(qū)分的可能性及意義。第三章為論文的重心,主要討論形式與實(shí)質(zhì)區(qū)分的不同模式,以及各種法律理論對(duì)法的形式性理解。核心部分分析了法律實(shí)證主義眼中的法的形式性,特別對(duì)于哈特的獨(dú)立于內(nèi)容的理由和拉茲的權(quán)威理論進(jìn)行了批判性分析。第四章分析法律推理中的利益權(quán)衡論的理論形態(tài),以及利益權(quán)衡是否可能成為一種獨(dú)立的法律方法,并對(duì)利益權(quán)衡可能的界限,特別是與法治建構(gòu)的關(guān)系進(jìn)行反思性檢討。第五章從法律推理的理性形式與權(quán)威結(jié)構(gòu)的關(guān)系入手,分析了演繹推理、類(lèi)比推理與權(quán)力之間的關(guān)系,即演繹推理與專制關(guān)系緊密,而類(lèi)比和可辯駁性推理與民主社會(huì)緊密相連。因?yàn)榉赏评砜偸前殡S著權(quán)威和權(quán)威性決定,因而在此意義上,法律推理不可能完全去神秘化。第六章是簡(jiǎn)單的結(jié)論。法的形式性不能僅從權(quán)威性資料(如法律規(guī)則)中獲得解釋,而應(yīng)從法律話語(yǔ)的社會(huì)實(shí)踐中得到理解,法律規(guī)則不是外在于他們的規(guī)范,而是他們深居其中的規(guī)范和意義世界。法律的形式性實(shí)為一個(gè)完整世界的象征形式,它不同于其他的象征形式,但它們之間又不是一種概念上的隔離(分析法學(xué)的謬誤),而是在難以化約的沖突相互形塑,建構(gòu)對(duì)質(zhì)料與自身的想像。法律推理通過(guò)法律理由及權(quán)威來(lái)建構(gòu)和維系這個(gè)既存的法律秩序。
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