自序

（一）

筆者作為過去十余年廣東知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判的親歷者，自2006年起至今一直在廣東法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判條線擔(dān)任法官，陸續(xù)在廣州市天河區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭、廣州市中級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭、廣東省高級(jí)人民法院民三庭、廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院任職。擔(dān)任經(jīng)辦法官審理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件一千余件，既審理過影響重大的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件，也審理過新穎疑難的知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事、行政案件；既是全國法院系統(tǒng)學(xué)術(shù)討論會(huì)的獲獎(jiǎng)?wù)�，也是全國青年法官�?yōu)秀案例的承辦人；既是調(diào)研設(shè)立廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的參與者，也是扎根在廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的審判員。以下既是筆者過去十余年不思量、自難忘的工作回眸，也是寫作本書的動(dòng)力所在。

1.苔花如米小，也學(xué)牡丹開

2006年，廣州市天河區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭成立，試行知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事、行政和刑事三合一審判機(jī)制，筆者作為法官開始審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事、行政、刑事案件，并有多篇案例、論文及司法統(tǒng)計(jì)分析等對(duì)外發(fā)表，其中關(guān)于三合一審判機(jī)制的論文獲得全國法院系統(tǒng)第十八屆學(xué)術(shù)討論會(huì)二等獎(jiǎng)。以下小詩為筆者在該院（當(dāng)時(shí)其位于廣州市天河區(qū)龍口西路）試點(diǎn)三合一審理案件時(shí)有感而發(fā)之作，也代表著作為審判者的初心：

龍口詠懷

廿載年華初入行，黑袍良配度體量；

木棰之下樹權(quán)威，言語擲地意氣發(fā)。

兩造曲直憑問答，取經(jīng)問道識(shí)老馬；

疑難通幽尋先例，文義精要?dú)g欣納。

二審存異心彷徨，懸梁自省勿敢忘；

謙和謹(jǐn)細(xì)敬意生，融融合議天地寬。

三合一途無人往，同志攜手迎難上；

心存開拓澄理念，披荊遙望路茫茫。

聆教尋途同根花，惺惺情義記融洽；

鍵盤噼啪懷敬畏，指尖顫抖定刑罰。

媒介東西著文章，困境光茫兩相望；

但求體制成大器，愿守孤燈褪浮華。

2.欲窮千里目，更上一層樓

2009年至2013年在廣州市中級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭工作期間，接觸二審案件審理并積累專利審判經(jīng)驗(yàn)，在審判、調(diào)研、綜合工作上更上一層樓。例如，2010年，審理的喀什圖公司訴杰暉公司等侵犯著作權(quán)糾紛案被最高人民法院評(píng)選為2010年中國法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)50件典型案例之一。2012年，審理的央視國際公司訴世紀(jì)龍公司侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案，作為國內(nèi)關(guān)于體育賽事節(jié)目著作權(quán)保護(hù)的優(yōu)秀案例發(fā)表于《人民法院案例選》。2013年年初，通過了廣東省高級(jí)人民法院的法官遴選；并結(jié)合在廣州市中級(jí)人民法院經(jīng)辦的近四百件知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，撰寫了關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件審判要點(diǎn)的約八萬字的心得體會(huì)。

3.衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴

2013年至2016年在廣東省高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭期間，擔(dān)任法官同時(shí)在庭辦工作，綜合協(xié)調(diào)能力得到很大提高，大局觀與文字水平更進(jìn)一步。其間，曾作為主要執(zhí)筆人之一起草每年426知識(shí)產(chǎn)權(quán)宣傳周的白皮書、新聞發(fā)布會(huì)稿以及完成多項(xiàng)調(diào)研工作；在《科技與法律》《人民法院案例選》《判解研究》《中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判研究》《廣東法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)經(jīng)典案例集》上發(fā)表了多篇案例分析及論文。

4.雄關(guān)漫道真如鐵，而今邁步從頭越

2016年，筆者在廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院開始了第四站的旅程。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題的意見》，積極貫徹落實(shí)最高人民法院提出的司法主導(dǎo)、嚴(yán)格保護(hù)、分類施策、比例協(xié)調(diào)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)政策，按照廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院要求的辦精品案件、育精英法官、建現(xiàn)代法院目標(biāo)，全面有序地開展工作。各項(xiàng)審判指標(biāo)處于全院優(yōu)良水平，注重調(diào)研總結(jié)，其中宋錦鋼訴宋守淮等侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案在促公正法官夢第三屆全國青年法官優(yōu)秀案例評(píng)選活動(dòng)中榮獲廣東法院唯一特等獎(jiǎng)，其間發(fā)表多篇案例及論文。2017年年底在慶賀廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院建院三周年之際，有感而作：

七三君創(chuàng)新進(jìn)取

三載不覺歲崢嶸，

等身案卷又百宗。

護(hù)航創(chuàng)新香雪徑，

衣帶漸寬審初終。

坐而論道憑欄望，

精英培育大舞臺(tái)。

來日回望憶奮斗，

執(zhí)手淚歡皆英雄。

這些經(jīng)歷創(chuàng)新進(jìn)取、衣帶漸寬、執(zhí)手淚與歡的過程，都已成為珍貴的回憶，此情無計(jì)可消除，才下眉頭、卻上心頭，故以本書記之。

（二）

為了使讀者更便捷地進(jìn)行閱讀，現(xiàn)對(duì)本書的結(jié)構(gòu)及內(nèi)容作幾點(diǎn)說明。

（1）本書所涉及的35篇案例，均為筆者過去十余年在一審、二審或者再審申請(qǐng)審查程序中擔(dān)任經(jīng)辦法官審理的生效案件，是筆者作為經(jīng)辦人在審理案件中的心路歷程和延伸出來的思考內(nèi)容。并且，案例按照一定的邏輯體系結(jié)構(gòu)進(jìn)行編排，全書共分為四篇，分別為專利侵權(quán)篇、商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭篇、著作權(quán)侵權(quán)篇、其他：證據(jù)、程序及三合一等。

（2）關(guān)于每個(gè)案例的具體結(jié)構(gòu)，分為內(nèi)容摘要、關(guān)鍵詞、裁判要點(diǎn)、相關(guān)法條、案件索引、基本案情、裁判理由及結(jié)果、案例評(píng)析八部分。其中，內(nèi)容摘要主要闡述該案例在本篇邏輯體系中的功能、價(jià)值及其作用；關(guān)鍵詞的作用在于與本書最后的關(guān)鍵詞目錄相對(duì)應(yīng)，便于作為檢索工具使用；案例索引除了提示案例所經(jīng)的審理程序、審理法院等內(nèi)容外，還注明了筆者具體在哪一審程序中擔(dān)任經(jīng)辦法官的信息；基本案情及裁判理由及結(jié)果部分在裁判文書內(nèi)容的基礎(chǔ)上進(jìn)行了歸納整理，突出了與案例評(píng)析互相呼應(yīng)的部分，其他內(nèi)容適當(dāng)進(jìn)行了簡化。

（3）關(guān)于專利侵權(quán)篇，第一個(gè)案例為專利侵權(quán)案件審理思路的整體介紹，其后將該類案件中最常見的問題歸納為專利技術(shù)比對(duì)、被訴侵權(quán)行為認(rèn)定、合法來源抗辯以及民事責(zé)任四部分，一一進(jìn)行評(píng)析。

在專利技術(shù)比對(duì)部分，按所涉的審理環(huán)節(jié)區(qū)分，涵蓋了專利權(quán)保護(hù)范圍、侵權(quán)比對(duì)以及現(xiàn)有技術(shù)或現(xiàn)有設(shè)計(jì)抗辯的內(nèi)容；按專利類型和比對(duì)內(nèi)容區(qū)分，則分為以產(chǎn)品的圖案、形狀、色彩及其結(jié)合所呈現(xiàn)的外觀設(shè)計(jì)專利，以及以文字表達(dá)的權(quán)利要求作為權(quán)利保護(hù)范圍的實(shí)用新型及發(fā)明專利。因此，本書共選用了7個(gè)案例，針對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)比對(duì)中的設(shè)計(jì)要點(diǎn)特征、一般消費(fèi)者、功能性設(shè)計(jì)，實(shí)用新型及發(fā)明專利侵權(quán)中的等同特征、禁止反悔原則、方法發(fā)明中的舉證責(zé)任倒置規(guī)則，現(xiàn)有技術(shù)對(duì)比文件的公開方式以及是否已向公眾公開的認(rèn)定等問題進(jìn)行了評(píng)析。

在被訴侵權(quán)行為認(rèn)定的部分，共選用了5個(gè)案例，對(duì)于銷售侵權(quán)產(chǎn)品行為、制造侵權(quán)產(chǎn)品行為、電商平臺(tái)的幫助侵權(quán)行為（結(jié)合《中華人民共和國電子商務(wù)法》的相關(guān)規(guī)定）、其他應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的專利侵權(quán)行為，以及屬于權(quán)利人授權(quán)委托制造專利產(chǎn)品的不侵權(quán)抗辯情形等問題進(jìn)行了評(píng)析。

在合法來源抗辯部分，從合法來源抗辯的制度設(shè)計(jì)和法律價(jià)值出發(fā)，分析對(duì)于合理費(fèi)用承擔(dān)的不同處理方式，哪種更符合且有利于推動(dòng)合法來源抗辯制度內(nèi)在的價(jià)值追求；并結(jié)合交易模式和交易主體的特殊情形，分析互聯(lián)網(wǎng)在線交易模式下合法來源抗辯成立要件的新變化以及專賣店合法來源抗辯的成立要件。

在民事責(zé)任部分，主要涉及計(jì)算侵權(quán)獲利時(shí)應(yīng)考慮知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)于侵權(quán)產(chǎn)品的貢獻(xiàn)率，參照專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額，以及基于公共利益的考量，若停止侵權(quán)將造成社會(huì)資源的極大浪費(fèi)時(shí)，法院可以判決以合理賠償替代停止侵權(quán)責(zé)任等問題。

（4）關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭篇，第一個(gè)案例為商標(biāo)侵權(quán)案件審理思路的整體介紹，其后案例內(nèi)容分別涉及商標(biāo)使用的定義及商標(biāo)使用的合理范圍、涉外定牌加工中商標(biāo)侵權(quán)的審查標(biāo)準(zhǔn)、英文商標(biāo)與中文標(biāo)識(shí)構(gòu)成混淆的認(rèn)定、關(guān)于以撤三制度作為免除損害賠償責(zé)任抗辯的認(rèn)定、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利沖突、侵害商業(yè)秘密的審查認(rèn)定等商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭中的疑難問題。

（5）關(guān)于著作權(quán)侵權(quán)篇，第一個(gè)案例為著作權(quán)侵權(quán)案件審理思路的整體介紹，并著重于其中的權(quán)屬抗辯以及根據(jù)接觸可能性加實(shí)質(zhì)相似原則認(rèn)定侵權(quán)的問題；其后案例內(nèi)容包括非著作權(quán)集體管理組織當(dāng)事人的訴權(quán)應(yīng)以其享有實(shí)體權(quán)利為要件、聚合平臺(tái)深層鏈接的著作權(quán)法規(guī)制中所涉信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)質(zhì)性替代標(biāo)準(zhǔn)等爭議、體育賽事直播中所涉的著作權(quán)問題研究等熱點(diǎn)問題。

（6）關(guān)于其他篇的內(nèi)容，主要包括時(shí)間戳等電子存證方式的審查認(rèn)定、律師見證書的證據(jù)效力及證明力、二審審理范圍及裁判方式的爭議、因惡意提起知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟損害責(zé)任糾紛的審查認(rèn)定等關(guān)于證據(jù)與程序方面的內(nèi)容；以及筆者在知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事、行政和刑事案件審判三合一改革中審理的行政與刑事案件時(shí)，對(duì)于程序銜接、審理路徑創(chuàng)新、侵權(quán)構(gòu)成要件與犯罪構(gòu)成的關(guān)系等問題的一些思考。

２０１８年１２月８日