《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(二)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《施工合同司法解釋(二)》)，由最高人民法院審判委員會(huì)第1751次會(huì)議通過(guò)，自2019年2月1日起施行。至此，這項(xiàng)耗時(shí)七年、邊設(shè)計(jì)邊施工、十易其稿且?guī)捉?jīng)轉(zhuǎn)手的工程終于通過(guò)竣工驗(yàn)收，并正式交付使用。

　　建筑業(yè)是我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)，對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展、城鄉(xiāng)建設(shè)、民生改善和吸納農(nóng)村轉(zhuǎn)移勞動(dòng)力作出了重大貢獻(xiàn)。案件是經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的晴雨表，在一定程度上反映了國(guó)家經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的健康狀況、經(jīng)濟(jì)社會(huì)關(guān)系的和諧程度。伴隨著建筑業(yè)管理模式、組織模式的不斷變化，涉及建設(shè)工程糾紛特別是施工合同糾紛的案件快速增長(zhǎng)。2012年至2017年，案件數(shù)量翻番僅用了五年時(shí)間，且案件數(shù)量與標(biāo)的額保持快速增長(zhǎng)的趨勢(shì)。建設(shè)工程施工合同糾紛專(zhuān)業(yè)技術(shù)性強(qiáng)、事實(shí)認(rèn)定難、鑒定依賴(lài)程度高、關(guān)聯(lián)案件增多等問(wèn)題日益突出;該類(lèi)案件法律適用不統(tǒng)一，讓法官 愛(ài)恨交加，上訴率高、二審改判率高、申請(qǐng)?jiān)賹徛始霸賹徃呐新氏噍^其他案件比例高�？梢哉f(shuō)，建設(shè)工程施工合同糾紛已經(jīng)成為法官審判和法律服務(wù)的熱點(diǎn)、難點(diǎn)和痛點(diǎn)。

　　《施工合同司法解釋(二)》的頒布與實(shí)施，引起包括建筑業(yè)從業(yè)人員和建設(shè)工程法律從業(yè)人員的高度關(guān)注和熱烈討論，這其中不乏贊譽(yù)，認(rèn)為該司法解釋能夠順應(yīng)建筑業(yè)改革發(fā)展的趨勢(shì)，對(duì)行政管理的合同備案予以調(diào)整，對(duì)中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容予以明確，具有前瞻性;能夠堅(jiān)持特定時(shí)代背景下弱勢(shì)群體傾斜保護(hù)的價(jià)值取向，賦予實(shí)際施工人更全面的保護(hù)，體現(xiàn)公平性;能夠回應(yīng)社會(huì)的關(guān)切和需要，調(diào)整、完善建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)制度，具有實(shí)用性。當(dāng)然，也有爭(zhēng)論、批評(píng)乃至指責(zé)，如合同相對(duì)性突破的法理缺失及其導(dǎo)致的訴訟秩序的錯(cuò)位，對(duì)中標(biāo)通知書(shū)性質(zhì)、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)對(duì)承包人工程款給付責(zé)任承擔(dān)、工程總承包等長(zhǎng)期困擾司法實(shí)踐的難點(diǎn)問(wèn)題的回避等。

　　作為《施工合同司法解釋(二)》的主要起草人之一，面對(duì)各種議論，如魚(yú)飲水，冷暖自知。建設(shè)工程領(lǐng)域立法相對(duì)滯后，司法解釋立足解釋論而非立法論，嚴(yán)格在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對(duì)審判工作中的具體應(yīng)用法律問(wèn)題行使司法解釋權(quán)，解釋既存規(guī)則、正確理解適用是其定位。依托一部司法解釋解決建設(shè)工程領(lǐng)域所有問(wèn)題并不現(xiàn)實(shí)，特別是在目前行政監(jiān)管與司法審判脫節(jié)，難以形成合力的背景下，轉(zhuǎn)包、違法分包、出借資質(zhì)、眀招暗定、黑白合同等問(wèn)題仍屢有發(fā)生，以法治思維和法治方式推動(dòng)建筑市場(chǎng)健康有序發(fā)展、促進(jìn)提升建設(shè)工程質(zhì)量安全，司法保障任務(wù)任重而道遠(yuǎn)。

　　與本書(shū)作者鑫范、王琦相識(shí)多年，確切而言，先讀其文，后識(shí)其人，先知悉了二位的公眾號(hào)律行天下和不動(dòng)產(chǎn)法幫，相見(jiàn)之后，相貌上雖是環(huán)肥燕瘦，性格上亦有敦厚沉穩(wěn)、熱情敏銳之別，但二位對(duì)建設(shè)工程專(zhuān)業(yè)之熟稔、建設(shè)工程法律之執(zhí)著，令人印象深刻。事實(shí)上，早在2017年公布《施工合同司法解釋(二)》(征求意見(jiàn)稿)后，鑫范和王琦就提出過(guò)修改和完善的建議并被采納。

　　該書(shū)詳細(xì)介紹了司法解釋的內(nèi)容，并結(jié)合實(shí)務(wù)中的爭(zhēng)議問(wèn)題，準(zhǔn)確理解條文主旨，詳細(xì)闡釋條文本意，吸納理論研究成果，條分縷析，實(shí)用性強(qiáng)。

　　如在與鑫范、王琦共同參加的常設(shè)中國(guó)建設(shè)工程法律論壇工作組會(huì)上所言，有這樣一撥志同道合、不存私利、同氣連枝、意氣相投之法律職業(yè)人，發(fā)揮各自專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)，在建設(shè)工程法律實(shí)務(wù)中，推動(dòng)建立統(tǒng)一規(guī)則，為促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展盡綿薄之力，亦是人生幸事。

　　是為序!

　　李琪

　　2019年2月

　　隨著改革開(kāi)放的持續(xù)深入、經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展和城市化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，建筑業(yè)已經(jīng)成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)之一。全國(guó)各地建筑行業(yè)產(chǎn)值連年增加，呈現(xiàn)出良好的發(fā)展態(tài)勢(shì)，據(jù)統(tǒng)計(jì)，1978年，我國(guó)建筑業(yè)增加值為139億元，占GDP的比重為3.8%;2017年，我國(guó)建筑業(yè)增加值達(dá)到55689億元，年均增速為16.6%，占GDP的比重達(dá)到6.7%。隨之而來(lái)的建設(shè)工程相關(guān)糾紛也與日俱增，我國(guó)關(guān)于建設(shè)工程相關(guān)的法律法規(guī)也在逐步完善之中。然而，由于建筑行業(yè)掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包、違法招投標(biāo)、陰陽(yáng)合同等違法違規(guī)現(xiàn)象突出，且屢禁不止，使得建設(shè)工程施工合同糾紛案件中的事實(shí)關(guān)系和法律關(guān)系都變得極為復(fù)雜。為了統(tǒng)一全國(guó)法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院曾于2004年頒布了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，統(tǒng)一了當(dāng)時(shí)許多疑難問(wèn)題的裁判標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)保障工程質(zhì)量、規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序、保護(hù)各類(lèi)主體尤其是建筑工人的合法權(quán)益發(fā)揮了重要作用。但該司法解釋仍有許多爭(zhēng)議點(diǎn)未予明確，且經(jīng)過(guò)十多年的發(fā)展，司法實(shí)踐中又出現(xiàn)了許多新情況、新問(wèn)題，建筑市場(chǎng)也發(fā)生了巨大變化，如工程量清單計(jì)價(jià)模式的廣泛推行、PPP和EPC等新型業(yè)務(wù)模式的快速發(fā)展、強(qiáng)制招投標(biāo)范圍的調(diào)整、資質(zhì)管理的淡化、施工合同備案制度改革等，都亟須最高人民法院出臺(tái)新的司法解釋?zhuān)�以指�?dǎo)全國(guó)法院對(duì)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審理。

　　在此背景下，最高人民法院為了滿(mǎn)足建設(shè)工程施工合同糾紛審判實(shí)踐的新需求，于2012年開(kāi)始立項(xiàng)，歷經(jīng)7年，十易其稿，最終在2019年1月3日公布了《施工合同司法解釋(二)》。

　　仔細(xì)研讀《施工合同司法解釋(二)》可以發(fā)現(xiàn)，其中的不少條文都需結(jié)合法律規(guī)定，作出二次解讀，才能理解其含義。為幫助建設(shè)工程及相關(guān)法律從業(yè)人員準(zhǔn)確理解、全面掌握《施工合同司法解釋(二)》的完整內(nèi)容，我們?cè)诳偨Y(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合法律法規(guī)規(guī)定，借鑒同行已有的研究成果，撰寫(xiě)本書(shū)。

　　為了方便讀者更好地理解和掌握《施工合同司法解釋(二)》的全部?jī)?nèi)容，本書(shū)根據(jù)條文的不同內(nèi)容將全書(shū)分為五章，分別為：第一章合同效力及相關(guān)問(wèn)題，第二章工期質(zhì)量及價(jià)款結(jié)算，第三章建設(shè)工程鑒定，第四章建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，第五章實(shí)際施工人權(quán)利的保護(hù)。在每一章前設(shè)置本章要旨辦案思路和舉證指南三個(gè)欄目，概括介紹本章的主要內(nèi)容、案件辦理的大致思路和舉證的大概方向。然后按照《施工合同司法解釋(二)》的條文順序逐條進(jìn)行分析解讀，設(shè)置典型案例(焦點(diǎn)評(píng)析)實(shí)務(wù)爭(zhēng)點(diǎn)案例索引規(guī)范鏈接四個(gè)欄目。典型案例(焦點(diǎn)評(píng)析)結(jié)合典型案例對(duì)條文內(nèi)容進(jìn)行解讀;實(shí)務(wù)爭(zhēng)點(diǎn)主要針對(duì)條文中未明確但實(shí)踐中仍然存在廣泛爭(zhēng)議的問(wèn)題展開(kāi)論述，為本書(shū)的最大亮點(diǎn);案例索引為與本條內(nèi)容相關(guān)聯(lián)的案例，方便讀者延伸學(xué)習(xí);規(guī)范鏈接為與本條內(nèi)容相關(guān)聯(lián)的各地法院指導(dǎo)性意見(jiàn)，方便讀者了解該問(wèn)題在司法實(shí)踐中的全貌。

　　我們長(zhǎng)期以來(lái)一直從事建設(shè)工程相關(guān)法律服務(wù)，密切關(guān)注《施工合同司法解釋(二)》的立法動(dòng)態(tài)，并深度參與了《施工合同司法解釋(二)》(征求意見(jiàn)稿)的討論，為《施工合同司法解釋(二)》(征求意見(jiàn)稿)的完善，結(jié)合法律、法理與實(shí)踐提出了不少真知灼見(jiàn)。

　　最后，要感謝律行天下團(tuán)隊(duì)的陶鴻、陳姍姍、周苗苗三位成員，他們?yōu)楸緯?shū)寫(xiě)作收集了大量資料，也為本書(shū)的修改和完善提供了大量有價(jià)值的意見(jiàn)和建議，在此對(duì)你們的辛勤付出表示感謝。還要特別感謝在本書(shū)寫(xiě)作過(guò)程中給我們提供過(guò)無(wú)私幫助的學(xué)者、法官、仲裁員、律師同人，沒(méi)有你們的幫助，就不會(huì)有本書(shū)的順利出版。

　　囿于作者水平，加之時(shí)間倉(cāng)促，本書(shū)錯(cuò)誤和不當(dāng)之處在所難免，敬請(qǐng)廣大讀者諒解并歡迎斧正。

　　陳鑫范　王琦

　　2019年1月3日