代 序

在法大問學(xué)記

感悟法學(xué)成長及術(shù)業(yè)專攻的軸心突破

本書的寫作緣起于我在 2015 年至 2016 年問學(xué)于中國政法大學(xué)，重回法學(xué)教育的現(xiàn)場，感悟法學(xué)成長及術(shù)業(yè)專攻的軸心突破所在，記錄下當(dāng)代當(dāng)時莊嚴(yán)的、真實的法學(xué)教育及研究現(xiàn)狀。講授刑法的老師在課堂上鼓舞學(xué)風(fēng)和士氣：本科、研究生時代，是法學(xué)研習(xí)訓(xùn)練的軸心時刻。一學(xué)期有 18 周，讓研究生寫 20 篇論文，法律人的思維就是要快。，老師還引用德國哲學(xué)家雅斯貝爾斯的軸心時代原理作為理據(jù)：人類一直靠軸心時代所產(chǎn)生的思考和創(chuàng)造的一切而生存。每一次新的飛躍都回顧這一時期，并被它重新燃起火焰。

2016 年，在課堂上，舒國瀅老師回顧 20 世紀(jì) 80 年代初中國人民大學(xué)清史研究所戴逸教授的辯難與質(zhì)疑：法學(xué)是幼稚的，史學(xué)是危機的，哲學(xué)是貧乏的，經(jīng)濟學(xué)是混亂的。社會科學(xué)整體存在的幼稚、危機、貧乏、混亂，無疑也是在促使我們反思我國文化的生產(chǎn)性困境。

法學(xué)家不能僅僅作為青年人的導(dǎo)師，帶領(lǐng)青年人認(rèn)識法律的原初基礎(chǔ)，我關(guān)注的是，中國文化的生產(chǎn)性，法學(xué)的科學(xué)性，有無自我再生能力，舒師在對話中，講述自己對深層次問題的憂思，因為法學(xué)高度的科學(xué)性和深刻的衰敗是兩個相互對立的事物。文化的生產(chǎn)性，這也是日本學(xué)者竹內(nèi)好先生所關(guān)注的問題。竹內(nèi)好先生在《何謂近代》一文中指出日本文化總是面向外界的，等待新的東西的到來。文化總是從西面來，儒教佛教便是如此。在日本文化中，新的東西一定會陳舊，而沒有舊的東西之再生。日本文化在結(jié)構(gòu)上不具有生產(chǎn)性。即可以由生走向死，卻不會由死走向生。美國學(xué)者列文森在研究揭示儒家文化內(nèi)在特質(zhì)方面著力甚深，就問題的出發(fā)點而言，《儒教中國及其現(xiàn)代命運》主要是針對中國現(xiàn)代的新傳統(tǒng)主義：儒家思想在近現(xiàn)代世界中，是否完全喪失了其原創(chuàng)性的智慧和對于人們心靈世界乃至近代社會歷史進程之客觀的影響力。現(xiàn)代中國知識分子的窘境，他們在情感上執(zhí)著于自己的歷史，在理智上卻又獻(xiàn)身于外來的價值。他們對于過去的認(rèn)同，缺乏知行的理據(jù)，而他們對當(dāng)今的認(rèn)同，則缺乏情感的強度。中國教育制度的變革，尤其是法學(xué)，從價值理念到法學(xué)思想，都在借鑒歐陸法學(xué)，更加接近西方的法律語境、思想方法，幾乎很難找到自己的傳統(tǒng)法律理念，從而使中國現(xiàn)代知識分子在研習(xí)法學(xué)

的過程中缺少親切感。講授民法的姚新華老師指出，要更好地研習(xí)民法，必須了解德國史、羅馬史。舒師的求學(xué)經(jīng)歷具有某種代表性，他自1979年始，早期學(xué)習(xí)法學(xué)時，一直在尋找對法學(xué)的興趣，試圖讓自己喜好法律之學(xué)。直到1993年10月，舒師獲得去德國哥廷根大學(xué)進修法哲學(xué)與法社會學(xué)的機會，這是學(xué)問人生的一個重要轉(zhuǎn)折點，極大地改變了他對法學(xué)學(xué)科的認(rèn)識，法學(xué)是有思想品位的、有魅力的，法學(xué)是古老高深的學(xué)問，具有思想和審美上的吸引力，并使他真正感受到大學(xué)的使命與精神氣象：

哥廷根大學(xué)法學(xué)院圖書館的藏書，僅法哲學(xué)方面的著作就有數(shù)萬卷，甚至能夠找到 17 世紀(jì)的著作，看到書架上一排排齊全的法哲學(xué)大師的作品，令人震撼。讓我眼前一亮的是過去從未曾見過的法美學(xué)方面作品，感受到詩人席勒只有通過美這扇清晨的大門，

你才能進入認(rèn)識的大地之情懷。2005 年，《政法論壇》連載鄧正來教授的長文《中國法學(xué)向何處去》，在法學(xué)界產(chǎn)生極大反響。什么是法學(xué)？中國法學(xué)向何處去？法學(xué)的科學(xué)生產(chǎn)性，成為中國法學(xué)成長中必須要面對和解決的問題。

回顧軸心時代（尋求軸心突破）：法學(xué)到底有沒有科學(xué)性？ 2011年至今，舒師一直在研究法學(xué)成長中的方法與知識譜系，想從西方法學(xué)知識發(fā)生學(xué)角度尋找答案。他尋找法學(xué)的科學(xué)之路，試圖求解當(dāng)代中國法學(xué)發(fā)展方向的戴逸之問的解答。舒師在對法學(xué)家普赫塔的法學(xué)建構(gòu)的研究文章中專節(jié)論述法的生產(chǎn)性：在普赫塔看來，法不僅僅是意志的產(chǎn)物，而且也是來自抽象推導(dǎo)之概念的產(chǎn)物，法學(xué)不僅僅在于研究所謂法學(xué)家們的一致意見或法學(xué)家們的通說，而更重要的在于研究一種建立在科學(xué)根據(jù)之上的意見，它不純粹是繼受性的，也不僅僅是解釋制定法和習(xí)慣法，而像其他科學(xué)一樣，法學(xué)具有生產(chǎn)性，負(fù)有一種生產(chǎn)性使命(如上所述，科學(xué)本身是一種法源 )。法學(xué)家必須一方面意識到該權(quán)利在法律關(guān)系體系中的地位，另一方面又必須把該權(quán)利的來源向上追溯至權(quán)利的概念，并從權(quán)利的概念向下追溯，才能得到此項權(quán)利，該權(quán)利的性質(zhì)才會被完滿地確定。耶林論述概念的特性：概念是生產(chǎn)性的，它們自我配對，然后生產(chǎn)出新的概念。

耶林認(rèn)為，什么是法學(xué)，法學(xué)就是在法律事務(wù)中的科學(xué)意識，真正的科學(xué)所顯示出來的特征，也就是一種永遠(yuǎn)不會滿足于尋得某個事物而總是繼續(xù)追尋的精神。耶林的觀點與我國儒家經(jīng)典著作《大學(xué)》所云大學(xué)之道，在明明德，在新民，在止于至善的精神是相通的。

陳寅恪在《馮友蘭中國哲學(xué)史上冊審查報告》的序言中說：其真能于思想上自成系統(tǒng)，有所創(chuàng)獲者，必須一方面吸收輸入外來之學(xué)說，一方面不忘本來民族之地位。此二種相反而適相成之態(tài)度，乃道教之真精神，新儒家之舊途徑，而二千年吾民族與其他民族思想接觸史之所昭示者也。

日本學(xué)者溝口雄三先生在《作為方法的中國》中寫道：我指出以世界為目的，正是因為預(yù)感到，為了構(gòu)筑二十一世紀(jì)的世界觀，和以往歐洲的國家原理相對照的亞洲的社會原理是必不可少的資源。這一社會原理，用中國的說法也可稱為天下的原理或生民的原理，即人與自然互相調(diào)和、人與人之間互相團結(jié)的民主大同的原理。溝口雄三先生代表了中國研究的中國中心主義的立場，其價值恰恰在于，在面對我們自身問題的時候又不能丟掉自己的主體性。本書中提及的姚新華老師已于 2017 年榮退，在中國政法大學(xué)昌平校區(qū)本科課堂上，很難有機會聆聽到姚新華老師的講授，不禁令人有廣陵散之嘆。

一本書主義：靜下心來搞清楚一兩個小問題，產(chǎn)生知識增量，也比簡單、粗糙地去編撰一部大塊頭的書，更有價值。姚新華老師、張俊浩老師，都是倡導(dǎo)一本書主義。1998 年下半學(xué)期，在中國政法大學(xué)階五教室，一向疏于打扮的姚新華老師，穿著西服、佩戴領(lǐng)帶，站在講臺上，同學(xué)們熱情地為他鼓掌，那是他的階五教室 時刻。

王人博老師更像古代書院里的老師，與弟子們具有某種古典式的倫理性的師生關(guān)系，王老師諄諄引導(dǎo)青年人理解生活和學(xué)問中的憲制與規(guī)矩：說話不要太直，我的年輕的弟子們。荀子所云雖有矛戈之刺，不如恭儉之利也，……我年輕時對張之洞的中學(xué)為體，

西學(xué)為用的體用說很反感，到了中年，則感佩他的睿智。王老師第二階段的學(xué)術(shù)思想，主要表現(xiàn)為，對中國憲制思想的梳理，

把晚清到民國時代的憲法、政制思想進行了解讀，提煉出富強為體，憲法為用，認(rèn)為近代中國政治文化精英之所以引進憲法，所看中的并不是憲法本身的價值，而是憲法所可能帶來的國家富強的效應(yīng)，可謂是對張之洞體用說的傳承和發(fā)揮。

青年一代士子的歷史使命：發(fā)揚自己的新文化，創(chuàng)造此下的新 歷史。

孟慶延老師總結(jié)錢穆《中國歷代政治得失》《國史大綱》中社會學(xué)的意涵：士與中國社會是全書的主旨，錢穆認(rèn)為傳統(tǒng)文化中的士，是中國歷史中一條有力的動脈，并以傳統(tǒng)士的標(biāo)準(zhǔn)，要求自己的弟子，承載士的使命與氣象，開創(chuàng)此下的新歷史。教育的第1任務(wù)，便是要這一國家這一民族里面的每一分子，都能來認(rèn)識他們自己的傳統(tǒng)，發(fā)揚自己的新文化，創(chuàng)造此下的新歷史。你們應(yīng)關(guān)注的是法學(xué)的大問題，要創(chuàng)造自己文化的新歷史，年輕士子，任重道遠(yuǎn)，置身法學(xué)成長、術(shù)業(yè)專攻的軸心期，前見古人，后見來者，方可獲得精神動力與飛躍。讓我們出發(fā)！

賈廣芳

2018 年 5 月