本書專門討論職務(wù)犯罪的典型案例,內(nèi)容涉及職務(wù)犯罪的主體身份認(rèn)定、職務(wù)犯罪的自首立功、贓款贓物沒(méi)收,以及貪污犯罪、行賄受賄犯罪、瀆職犯罪等十余項(xiàng)個(gè)罪。本書系統(tǒng)地梳理了職務(wù)犯罪的實(shí)務(wù)熱點(diǎn)與難點(diǎn)問(wèn)題,厘清了司法實(shí)務(wù)中判例與學(xué)說(shuō)的沖突,并就法律適用問(wèn)題給出了較為妥當(dāng)?shù)慕馕鲆庖?jiàn)。本書以實(shí)務(wù)中的疑難問(wèn)題為導(dǎo)向,視角獨(dú)特,對(duì)于職務(wù)犯罪案件的辦理(特別是刑事辯護(hù))具有很強(qiáng)的借鑒意義。
本書研究的實(shí)踐與理論問(wèn)題,聚焦于職務(wù)犯罪,以案例精解的方式,探討相關(guān)法理,是一部可讀之書。
一是因?yàn)槁殑?wù)犯罪的辦案及定罪量刑值得研究。國(guó)家監(jiān)察制度改革,檢察機(jī)關(guān)“反貪”“反瀆”轉(zhuǎn)隸,在《監(jiān)察法》與《刑事訴訟法》即“兩法”的運(yùn)行邏輯和程序規(guī)范的銜接上,出現(xiàn)了一系列新的問(wèn)題,需要探討解決。而隨形勢(shì)變化和“斗爭(zhēng)”發(fā)展,對(duì)于懲治職務(wù)犯罪,刑事實(shí)體法的適用中也有一系列疑難問(wèn)題。加之反腐敗系國(guó)之大計(jì),回應(yīng)和解決相關(guān)法律適用問(wèn)題頗有價(jià)值。
二是因?yàn)楸緯槍?duì)案例展開(kāi)法理探討,具有實(shí)踐性和實(shí)用性。本書案例多數(shù)是作者們自己辦理的案件,也有考慮案例價(jià)值借用的其他案例。有基本事實(shí)、裁判結(jié)果、不同意見(jiàn),以及其后的法理深析,有的還包含比較研究。案例有一定的典型性,信息提供和分析也比較全面,而且基于實(shí)際案例的學(xué)理分析,便于理解,既可以引發(fā)進(jìn)一步的理論思考,也便于實(shí)務(wù)工作者學(xué)習(xí)和借鑒。
三是針對(duì)突出問(wèn)題,實(shí)務(wù)剖析和學(xué)理分析有一定深度。幾位作者有從事檢察官、法官和律師的職業(yè)經(jīng)歷,也有一定學(xué)術(shù)歷練,問(wèn)題意識(shí)較為敏銳,因此“精解”中不乏學(xué)理上的精當(dāng)分析,有時(shí)亦顯創(chuàng)見(jiàn)。
序
一個(gè)辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)在緊張的業(yè)務(wù)活動(dòng)之余,結(jié)合自己辦理的案件寫了本書,偉東律師邀我作序,經(jīng)不起勸,聊發(fā)幾句議論,算作序。
雖然都“吃專業(yè)飯”,但是律師業(yè)務(wù)操作與理論研究畢竟不同,前者系實(shí)務(wù)應(yīng)對(duì),后者乃紙上功夫。不過(guò)兩者可以打通,也需要打通。實(shí)務(wù)為理論之基礎(chǔ),理論對(duì)實(shí)踐以支持。我作為教授,更注重理論對(duì)實(shí)踐的依賴,即“理論是灰色的,實(shí)踐之樹(shù)常青”,因此也十分希望看到基于實(shí)踐的問(wèn)題研究和學(xué)理展開(kāi)。
本書研究的實(shí)踐與理論問(wèn)題,聚焦于職務(wù)犯罪,以案例精解的方式,探討相關(guān)法理,是一部可讀之書。
一是因?yàn)槁殑?wù)犯罪的辦案及定罪量刑值得研究。國(guó)家監(jiān)察制度改革,檢察機(jī)關(guān)“反貪”“反瀆”轉(zhuǎn)隸,在《監(jiān)察法》與《刑事訴訟法》即“兩法”的運(yùn)行邏輯和程序規(guī)范的銜接上,出現(xiàn)了一系列新的問(wèn)題,需要探討解決。而隨形勢(shì)變化和“斗爭(zhēng)”發(fā)展,對(duì)于懲治職務(wù)犯罪,刑事實(shí)體法的適用中也有一系列疑難問(wèn)題。加之反腐敗系國(guó)之大計(jì),回應(yīng)和解決相關(guān)法律適用問(wèn)題頗有價(jià)值。
二是因?yàn)楸緯槍?duì)案例展開(kāi)法理探討,具有實(shí)踐性和實(shí)用性。本書案例多數(shù)是作者們自己辦理的案件,也有考慮案例價(jià)值借用的其他案例。有基本事實(shí)、裁判結(jié)果、不同意見(jiàn),以及其后的法理深析,有的還包含比較研究。案例有一定的典型性,信息提供和分析也比較全面,而且基于實(shí)際案例的學(xué)理分析,便于理解,既可以引發(fā)進(jìn)一步的理論思考,也便于實(shí)務(wù)工作者學(xué)習(xí)和借鑒。
三是針對(duì)突出問(wèn)題,實(shí)務(wù)剖析和學(xué)理分析有一定深度。幾位作者有從事檢察官、法官和律師的職業(yè)經(jīng)歷,也有一定學(xué)術(shù)歷練,問(wèn)題意識(shí)較為敏銳,因此“精解”中不乏學(xué)理上的精當(dāng)分析,有時(shí)亦顯創(chuàng)見(jiàn)。例如,認(rèn)為自首的刑罰減免是根據(jù)訴訟經(jīng)濟(jì)和悔過(guò)動(dòng)機(jī),須防止自首認(rèn)定出現(xiàn)“道德潔癖”,并由此反駁司法實(shí)務(wù)中“職務(wù)犯罪案件,電話通知到案不能認(rèn)定為自首”的觀點(diǎn)。又如,論述認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度,從一線操作的視角,談該項(xiàng)制度實(shí)施以來(lái)羈押率并未明顯下降,而實(shí)踐中“重認(rèn)罪、輕協(xié)商”,亦令人擔(dān)憂,進(jìn)而提出制度完善的建議。
本書的出版,既為作者們對(duì)這些年實(shí)踐的回顧與思考,也是他們基于自我事業(yè)期許,希望共享經(jīng)驗(yàn)與知識(shí)從而服務(wù)社會(huì)的舉動(dòng)。雖然本書無(wú)論就寫作規(guī)范,還是問(wèn)題分析的全面和深入,都還存在一些不足,但作者們?cè)凇案F理致知,反躬踐實(shí)”的路上再出發(fā),通過(guò)持續(xù)努力,一定能獲得更大的收獲,同時(shí)也為法治建設(shè)作出更大的貢獻(xiàn)。
2020年5月4日
李偉東,畢業(yè)于西南政法大學(xué),執(zhí)業(yè)律師,工作十余年,辦理了大量有重大影響的刑事辯護(hù)案件。現(xiàn)任廣州市第十五屆人民代表大會(huì)監(jiān)察和司法委員會(huì)監(jiān)察和司法咨詢專家,廣州市人民檢察院人民監(jiān)督員,廣東省律師協(xié)會(huì)刑事法律專業(yè)委員會(huì)副主任、秘書長(zhǎng),廣州市律師協(xié)會(huì)刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)防控專業(yè)委員會(huì)副主任,廣東省西南政法大學(xué)校友會(huì)秘書長(zhǎng)等職務(wù)。2012年以來(lái),多次獲廣州市律師協(xié)會(huì)頒發(fā)的“業(yè)務(wù)成果獎(jiǎng)”。
魏遠(yuǎn)文,清華大學(xué)刑法學(xué)碩士,曾在廣東省某市人民檢察院工作十年,獲廣東省檢察機(jī)關(guān)第七屆十佳公訴人、*佳論辯獎(jiǎng),廣東省檢察機(jī)關(guān)首批業(yè)務(wù)尖子,廣東省檢察機(jī)關(guān)第二屆說(shuō)理文書一等獎(jiǎng);辦理的“陳鄧昌搶劫、盜竊,付志強(qiáng)盜竊案”入選*高人民檢察院第五批指導(dǎo)案例。在《北方法學(xué)》等核心期刊發(fā)表論文多篇,其中《探究我國(guó)短期自由刑的非刑罰化路徑——基于實(shí)證數(shù)據(jù)的對(duì)比研究》一文被人大復(fù)印資料《刑事法學(xué)》2018年第10期全文轉(zhuǎn)載。
冼聰,執(zhí)業(yè)律師,中山大學(xué)法學(xué)碩士,2005年進(jìn)入廣州市某區(qū)人民法院從事審判工作,曾任該院刑事審判庭副庭長(zhǎng),期間承辦各類刑事案件逾千件,包括大量疑難復(fù)雜和頗具社會(huì)影響力的案件,對(duì)貪污、受賄、職務(wù)侵占等職務(wù)類犯罪有較為深入的研究。
王琰,執(zhí)業(yè)律師,畢業(yè)于西北政法大學(xué),曾先后就職于金融企業(yè)、紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān),2004年進(jìn)入廣州市某區(qū)人民檢察院,從事公訴工作十余年,先后任該院主訴檢察官、公訴科副科長(zhǎng)等職務(wù),曾兼任廣東省人民檢察院知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪專責(zé)小組、金融犯罪專責(zé)小組成員。
目錄
第一章 職務(wù)犯罪總論
第一節(jié) 監(jiān)察體制改革背景下的職務(wù)犯罪
第二節(jié) 國(guó)家出資企業(yè)中“國(guó)家工作人員”的認(rèn)定
第三節(jié) 基層自治組織人員協(xié)助政府從事行政管理時(shí)國(guó)家工作人員的認(rèn)定
第四節(jié) “公務(wù)”與“勞務(wù)”的關(guān)系——“公務(wù)”的多重評(píng)價(jià)功能
第五節(jié) 受委托、管理國(guó)有資產(chǎn)的人與國(guó)家工作人員的界分
第六節(jié) 職務(wù)犯罪“主動(dòng)投案”的認(rèn)定
第七節(jié) 如何判斷辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的犯罪事實(shí)或者犯罪線索
第八節(jié) 立功成立的時(shí)間性要件
第二章 貪污、受賄
第一節(jié) 職務(wù)犯罪與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度
第二節(jié) 貪污罪的“利用職務(wù)之便”——兼論貪污罪與財(cái)產(chǎn)犯罪的界限
第三節(jié) 貪污罪與私分國(guó)有資產(chǎn)罪的界限
第四節(jié) 黨校教授斡旋其他國(guó)家工作人員的行為能否認(rèn)定為受賄罪
第五節(jié) 國(guó)家工作人員撮合下屬公司間合作并收取款項(xiàng)能否認(rèn)定為受賄罪
第六節(jié) 具有情人關(guān)系又有請(qǐng)托關(guān)系的,收受款項(xiàng)的行為能否都認(rèn)定為受賄罪
第七節(jié) 借用汽車等借用型受賄與民事借用關(guān)系的界限
第八節(jié) 國(guó)家工作人員實(shí)際出資后收受分紅款能否認(rèn)定為受賄罪
第三章 利用影響力受賄、行賄犯罪
第一節(jié) 職務(wù)犯罪與保護(hù)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)、民營(yíng)企業(yè)家
第二節(jié) 利用影響力受賄罪的關(guān)系密切的人與共同利益關(guān)系的人
第三節(jié) 單位行賄罪“單位意志”的認(rèn)定以及內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)犯罪
第四節(jié) 單位犯罪、罪數(shù)及影響司法公正要素的判斷
第五節(jié) 行賄罪的共犯與介紹賄賂罪的界限——兼論對(duì)有影響力的人行賄罪
第六節(jié) 行賄罪適用的時(shí)間效力問(wèn)題及量刑的妥當(dāng)性判斷
第七節(jié) 單位犯對(duì)單位行賄罪的基準(zhǔn)刑確定——重罪對(duì)輕罪法定刑的封鎖
第四章 挪用公款、瀆職犯罪
第一節(jié) 如何認(rèn)定挪用公款罪中的“歸個(gè)人使用”
第二節(jié) 挪用公款罪的法定刑配置與量刑分解
第三節(jié) 徇私舞弊型瀆職犯罪“徇私”的判斷以及罪數(shù)認(rèn)定
第四節(jié) 瀆職犯罪中的“超越權(quán)限”認(rèn)定與損失的計(jì)算
第五節(jié) 法官過(guò)失型瀆職犯罪的認(rèn)定與處理難點(diǎn)
第六節(jié) 違法所得的沒(méi)收與證明標(biāo)準(zhǔn)——兼論刑事特別沒(méi)收制度
后 記