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《民法判例百選》為浙江大學(xué)牽頭，聯(lián)合民法學(xué)科100名老師，根據(jù)相關(guān)制度和知識(shí)點(diǎn)，選取了民法案例一百個(gè)，分別涉及總則、物權(quán)、合同、侵權(quán)等內(nèi)容，其案例主要來源為*高人民法院公報(bào)等，全書內(nèi)容結(jié)合案例，通過“事實(shí)概要”“判決要旨”“評(píng)析”等板塊簡(jiǎn)述案情和判決，重點(diǎn)是結(jié)合《民法典》進(jìn)行學(xué)理分析，闡釋規(guī)范性邏輯，并梳理同類案例中的裁判觀點(diǎn)以及對(duì)于學(xué)術(shù)前瞻問題提出觀點(diǎn)等。全書涉及國(guó)外的理論、國(guó)內(nèi)的豐富實(shí)踐，具有較強(qiáng)的參考價(jià)值。

序　　言

本書收集近百位學(xué)者所撰寫的100篇案例評(píng)釋，是中國(guó)法學(xué)研究的創(chuàng)舉，在比較法上罕見其例，具有重大深遠(yuǎn)的里程碑式意義。評(píng)釋的案例涵蓋1986年《民法通則》施行以來累積的重要指導(dǎo)性的裁判及若干民事第*例，體現(xiàn)社會(huì)變遷、法之實(shí)踐以及司法的任務(wù)和貢獻(xiàn)。本書對(duì)案例評(píng)釋采取統(tǒng)一的格式，包括事實(shí)概要、判決要旨、評(píng)析（相關(guān)規(guī)范、本判決的思路和意義、相關(guān)學(xué)理、司法實(shí)踐狀況、本案遺留的問題）及參考文獻(xiàn)，可以作為案例研究的典范模式。
中國(guó)民法及民法學(xué)的發(fā)展相伴同行，可以分為三個(gè)階段。第*個(gè)階段是改革開放，倡導(dǎo)民法理念，形成私法體系以及制定具有歷史性意義的《民法通則》（1978年～1986年）。第二個(gè)階段的重點(diǎn)在于建構(gòu)中國(guó)民法學(xué)，開展法律教育，陸續(xù)完成《合同法》、《物權(quán)法》和《侵權(quán)責(zé)任法》等民事立法，集大成于2020年制定的中國(guó)第*部《民法典》。本書近百位學(xué)者所代表的世代，承擔(dān)著承前啟后第三階段的使命。這個(gè)使命在于更進(jìn)一步強(qiáng)化法律教學(xué)，深化法學(xué)研究，尤其是結(jié)合理論與實(shí)務(wù)，實(shí)踐民法的理念，促進(jìn)具有中國(guó)特色社會(huì)主義社會(huì)的發(fā)展，保障人民的合法權(quán)益。本書的出版展現(xiàn)一致的信念、明確的目標(biāo)及共同的努力，建設(shè)一個(gè)以人為本的法治社會(huì)。
判決評(píng)釋或案例研究系以法學(xué)方法解析判決，結(jié)合判例與學(xué)說，建構(gòu)法釋義學(xué)。法學(xué)方法論旨在提供一定的規(guī)則，用于引導(dǎo)法之適用的過程，檢視其論證內(nèi)容。法之適用始于具體案例的法律問題，以此為出發(fā)點(diǎn)，尋找得適用的規(guī)范（尤其是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)），分析其構(gòu)成要件，就其法律概念加以定義，涵攝于經(jīng)認(rèn)定的案例事實(shí)，加以論證，而獲取一定的結(jié)論。
法之適用在方法論上通常分為法律解釋（概括條款的具體化）及法之續(xù)造。法律解釋的課題包括解釋目的、解釋方法及法律解釋客觀性�！睹穹ǖ洹返�10條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗�！眴栴}在于無法律或習(xí)慣時(shí)，如何處理？此涉及法律漏洞及漏洞填補(bǔ)（類推適用及目的性限縮）。制定2020年《民法典》時(shí)曾經(jīng)討論這個(gè)問題，但未采納《瑞士民法》第1條的規(guī)定，以法理作為法源，授權(quán)法院從事法之續(xù)造。此將為民法發(fā)展的重要課題，以法學(xué)方法檢視法律解釋，從事法之續(xù)造，系案例研究的任務(wù)。提升法學(xué)方法論的認(rèn)知及意識(shí)，有助于達(dá)成判例研究的任務(wù)。法之適用及判決評(píng)釋與法釋義學(xué)（法教義學(xué)）具有密切的關(guān)系，一方面，運(yùn)用法釋義學(xué)從事案例研究；他方面，以案例研究建構(gòu)法釋義學(xué)。法釋義學(xué)系對(duì)現(xiàn)行法律（包括判例學(xué)說）進(jìn)行闡釋，從事法體系的建構(gòu)，并提出解決實(shí)務(wù)上爭(zhēng)議問題的建議。法釋義學(xué)具有如下的功能：第*，建構(gòu)法體系功能。整合判例學(xué)說，有系統(tǒng)地整理分析現(xiàn)行法的概念體系，了解法律內(nèi)部的價(jià)值理念，在整體上把握其于具體案件規(guī)范適用的關(guān)聯(lián)，以利法之適用。第二，穩(wěn)定功能。為司法實(shí)踐及法院裁判提出可適用的法律見解，以期能長(zhǎng)期影響同一類型判決，形成普遍實(shí)踐原則，以強(qiáng)化法院裁判的可預(yù)見性及法律安定性。第三，減輕論證負(fù)擔(dān)功能。為特定法律問題，提供可供檢驗(yàn)并具說服力的解決方法，得以減輕法學(xué)研究及法之適用上論證的負(fù)擔(dān)，不必凡事都要重新討論。因此，法院適用法律，要變更法釋義學(xué)上具有一定共識(shí)的法律見解，應(yīng)提出更好的理由，承擔(dān)論證責(zé)任。第四，修正與更新功能。法釋義學(xué)所提出關(guān)于法律解釋及法之續(xù)造的原則，具有調(diào)節(jié)各個(gè)制度發(fā)展的作用，但不應(yīng)拘泥于向來之見解。為適應(yīng)社會(huì)變遷，應(yīng)為深刻的批評(píng)創(chuàng)造條件，發(fā)現(xiàn)矛盾，解決沖突，探尋符合體系的新的解決方法途徑，而能有所革新進(jìn)步。
值得再予強(qiáng)調(diào)的是，判例研究不僅在于方法論上檢視法之適用、實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，并在發(fā)現(xiàn)法律原則，尤其是整合判例與學(xué)說，建構(gòu)法釋義學(xué)，體現(xiàn)法學(xué)的任務(wù)。所應(yīng)努力的是，排除表面的論述，公開隱蔽的價(jià)值理念，不能滿足于當(dāng)前法律政策和法律實(shí)踐的需求，必須對(duì)學(xué)說見解與司法實(shí)踐進(jìn)行必要的批評(píng)和修正，積極參與法規(guī)范的形成與開展。從事判例研究是每一個(gè)法學(xué)者的權(quán)利、責(zé)任與義務(wù)。
本書100個(gè)案例凸顯中國(guó)民法30年來實(shí)務(wù)上法律解釋及法之續(xù)造的重要問題。有為中國(guó)特色（尤其是物權(quán)法），如合法建造房屋所有權(quán)歸屬（033）、集體土地征收中土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)主體的確定（039）、宅基地所有權(quán)繼承問題（040）；有為比較法上共同的問題，如違反強(qiáng)制性規(guī)范合同效力的認(rèn)定（021）、無權(quán)代理人的賠償責(zé)任（022）、預(yù)約認(rèn)定及違約責(zé)任（054）等。值得提出的是，若干案例涉及民法的核心問題，如公序良俗與法律行為效力（002）、憲法權(quán)利的民法效力（003）、情事變更與不可抗力的關(guān)系（062）、繼續(xù)性合同的適用規(guī)則（063）、不當(dāng)?shù)美念愋突?87）、受害人特殊體質(zhì)與損害賠償責(zé)任的減輕（088）、純粹經(jīng)濟(jì)上損失的侵權(quán)行為保護(hù)（093）等。每一個(gè)法律問題均具重要性，每一件案例評(píng)釋均具參考價(jià)值，有助于民法案例法的形成及民法的進(jìn)步。以下擬就案例001——誠(chéng)信原則在違約無效合同中的適用，試做簡(jiǎn)要的說明：
在案例001中，合同因違反法律規(guī)定無效，當(dāng)事人一方以合同無效為理由，拒絕履行債務(wù)，是否違反誠(chéng)實(shí)信用原則而不得為此主張，進(jìn)而發(fā)生誠(chéng)信原則能否修正制定法規(guī)則或修正制定法規(guī)則適用不當(dāng)結(jié)果的爭(zhēng)議。學(xué)說上有肯定、否定及折中的觀點(diǎn)。*高人民法院采肯定見解。本件評(píng)釋贊成法院見解，補(bǔ)充其論證的內(nèi)容，提出判斷的基準(zhǔn)。判決評(píng)釋有對(duì)法院見解提出質(zhì)疑，提供不同的思考方法；有更深入闡釋法院判決適用的問題，有就個(gè)案判決建立一般法律原則，有整合相關(guān)判決創(chuàng)設(shè)理論體系。本件判決評(píng)釋的重點(diǎn)在于明確爭(zhēng)點(diǎn)問題，加強(qiáng)判決的理由構(gòu)成及論證內(nèi)容，此亦為判例研究的任務(wù)，具有重要價(jià)值，應(yīng)予肯定。
誠(chéng)信原則在違約無效合同中的適用問題，似不在于以誠(chéng)信原則修正制定規(guī)則，或修正制定法規(guī)則本身適用不當(dāng)結(jié)果。合同違反法律規(guī)定無效，其無效系自始無效、當(dāng)然無效、絕對(duì)無效，法院應(yīng)依職權(quán)加以審究。真正的問題在于當(dāng)事人主張合同無效而拒絕履行，是否構(gòu)成違反誠(chéng)信原則的不當(dāng)權(quán)利的行使。*高人民法院基本上采肯定見解，提出兩點(diǎn)理由：第*，合同無效制度設(shè)立的重要目的在于防止因?yàn)闊o效的合同履行給國(guó)家、社會(huì)以及第三人帶來損失，維護(hù)社會(huì)的法治秩序和公德。第二，本案中，華誠(chéng)房地產(chǎn)公司作為違法行為人惡意主動(dòng)請(qǐng)求確認(rèn)合同無效，如支持其請(qǐng)求，意味著體現(xiàn)雙方真實(shí)意愿的合同約定不僅對(duì)其沒有約束力，甚至可能使其獲得不正當(dāng)?shù)睦�，這將違背合同無效制度設(shè)立的宗旨，也將縱容違法行為人從事違法行為，使合同無效制度淪為違法行為人追求不正當(dāng)甚至非法利益的手段。這兩點(diǎn)理由實(shí)值贊同，問題在于能否建立較明確的判斷基準(zhǔn)。
本件判決評(píng)釋肯定法院判決，并從更高的法理層次加以論述，認(rèn)為法律規(guī)則的一般性，決定了其僅能保障通常、多數(shù)情況下的正義；但一定會(huì)有某些特殊、少數(shù)情形，規(guī)則適用將產(chǎn)生不正義的后果，導(dǎo)致法律走向正義的反面。此即成文法的“不合目的性”。然而，法律不允許少數(shù)人成為制度的“犧牲品”，在規(guī)則適用產(chǎn)生嚴(yán)重不正義結(jié)果時(shí)，客觀上需要一個(gè)糾正機(jī)制。誠(chéng)信原則提供了這樣一個(gè)糾正的工具。拉德布魯赫公式指出，當(dāng)制定法與正義的矛盾達(dá)到“不能容忍”的程度時(shí)，制定法須屈服于正義。因此，真正的問題不在于表征正義的原則能否修正規(guī)則，而在于如何盡到證明規(guī)則與正義的矛盾已經(jīng)達(dá)到“不能容忍”的程度的論證。此項(xiàng)見解甚為深刻。需說明的是，引述拉德布魯赫公式，或無必要。之所以提出“不能容忍”程度的論證義務(wù)，旨在強(qiáng)調(diào)誠(chéng)實(shí)信用原則的適用應(yīng)該審慎，借以維護(hù)無效規(guī)則（制度），避免逃避或遁入概括條款，影響法律適用的安定性及預(yù)見性，此項(xiàng)見解誠(chéng)值贊同。
需說明的是，誠(chéng)信原則系屬概括條款，必須具體化，借助案例比較建構(gòu)次原則。權(quán)利不當(dāng)行使系誠(chéng)信原則的次原則，應(yīng)就各種類型（如權(quán)利失效、矛盾行為、權(quán)利濫用等）明確其構(gòu)成要件及法律效果。構(gòu)成要件的建立應(yīng)基于利益衡量，考量合同的性質(zhì)、當(dāng)事人的歸責(zé)性及公共利益而于具體案件加以適用論證，此為本案例的核心問題。法律爭(zhēng)議問題并非均有唯*明確的答案，案例研究在于發(fā)現(xiàn)或認(rèn)識(shí)真正的法律問題的爭(zhēng)點(diǎn)，這是一種彼此協(xié)力、共同思考、相互啟發(fā)、達(dá)成共識(shí)的論證過程。
法律的生命在于實(shí)踐，體現(xiàn)于法院判決。法院判決是法律人的“糧食”，研讀案件、理解案件是法律人思維的基本素養(yǎng)及能力。本書的出版是件盛事，應(yīng)對(duì)參與其事的學(xué)者及相關(guān)人士表示敬意，期待能夠繼續(xù)出版此類文集，對(duì)法律教育、法學(xué)研究及實(shí)務(wù)發(fā)展做出更大的貢獻(xiàn)。
本書可作為大學(xué)案例研究的教材。碩博士論文應(yīng)以法院重要案例作為研究課題。學(xué)說的任務(wù)在于整合判例學(xué)說、建立理論體系。法學(xué)雜志應(yīng)增加刊登案例研究論文。法學(xué)界應(yīng)提高對(duì)案例研究在學(xué)術(shù)上的評(píng)價(jià)。律師研讀案例評(píng)釋，應(yīng)用于訴訟，直接有助于實(shí)務(wù)開展。
*值得強(qiáng)調(diào)的是，案例研究是為法院而服務(wù)。要認(rèn)真對(duì)待權(quán)利，也要認(rèn)真對(duì)待實(shí)踐權(quán)利的法院判決及案例研究。法院應(yīng)重視判決評(píng)釋的見解及論證，自我檢視、自我反省，而能有所改變、完善或創(chuàng)新，促進(jìn)法律的進(jìn)步。實(shí)務(wù)與理論系屬共同體，有理論而無實(shí)務(wù)，猶如空談；有實(shí)務(wù)而無理論，難免盲目飛行。案例研究系理論與實(shí)務(wù)、判例與學(xué)說的共同協(xié)力，溝通交流，增進(jìn)法之適用的共識(shí)，更進(jìn)一步提升裁判升品質(zhì)及人民對(duì)司法的信賴，貫徹同案同判的平等保護(hù)原則與正義的理念。

臺(tái)灣大學(xué)名譽(yù)教授　王澤鑒
2020年10月1日

周江洪
1976年9月生，浙江省磐安縣人，法學(xué)博士�，F(xiàn)為浙江大學(xué)社會(huì)科學(xué)研究院院長(zhǎng)，光華法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師；中宣部文化名家暨“四個(gè)一批”人才、教育部長(zhǎng)江學(xué)者獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃青年學(xué)者、國(guó)家“萬人計(jì)劃”青年拔尖人才、教育部新世紀(jì)優(yōu)秀人才；教育部高等學(xué)校法學(xué)類專業(yè)教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)委員、中國(guó)法學(xué)會(huì)理事、中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、中國(guó)法學(xué)教育研究會(huì)理事。代表性論著有：《區(qū)分所有建筑物的災(zāi)后重建》《侵權(quán)賠償與社會(huì)保險(xiǎn)并行給付的困境與出路》《風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則與合同解除》《作為民法學(xué)方法的案例研究進(jìn)路》《買賣不破租賃規(guī)則的法律效果》《委托合同任意解除損害賠償》《服務(wù)合同研究》《合同法案例研習(xí)》等。

陸　青
1981年9月生，浙江省紹興市人，法學(xué)博士�，F(xiàn)為浙江大學(xué)光華法學(xué)院副教授、碩士生導(dǎo)師；浙江大學(xué)立法研究院院長(zhǎng)助理、浙江大學(xué)房地產(chǎn)法中心副主任、浙江省案例法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、浙江省民法學(xué)研究會(huì)秘書長(zhǎng)、浙江省之江青年社科學(xué)者。代表性論著有：《合同解除效果的意思自治研究：以意大利法為背景的考察》、《債是法鎖：債法要義》（譯著）、《離婚協(xié)議中的“贈(zèng)與子女財(cái)產(chǎn)”條款研究》、《以房抵債協(xié)議的法理基礎(chǔ)》等。

章　程
1985年10月生，江蘇省武進(jìn)縣人，法學(xué)博士�，F(xiàn)為浙江大學(xué)光華法學(xué)院講師，浙江大學(xué)民商法研究所副所長(zhǎng)；中日民商法研究會(huì)副秘書長(zhǎng)，*高人民法院行政審判庭行政審判案例研究基地秘書長(zhǎng)。代表性論著有：《從基本權(quán)理論看法律行為之阻卻生效要件》《論我國(guó)留置權(quán)的規(guī)范適用與體系整合》等。

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