本書(shū)共6章,24萬(wàn)字,基本內(nèi)容包括類別股份制度的一般理論、類別股份制度的法理基礎(chǔ)、類別股份的種類、類別股份的立法路徑選擇、類別股東的保護(hù)、我國(guó)公司法中類別股份制度展望。
類別股份是公司發(fā)行的承載著不同股權(quán)內(nèi)容的股份。在公司法現(xiàn)代化和自由化的背景之下,公司發(fā)行類別股份已成為資本市場(chǎng)中金融創(chuàng)新的常用工具,各國(guó)也逐漸通過(guò)立法承認(rèn)授予公司在發(fā)行類別股份方面更大的自主權(quán)。類別股份早誕生于英美家,這些國(guó)家的公司法基本不限制股份的權(quán)利內(nèi)容,授權(quán)公司根據(jù)章程規(guī)定發(fā)行具有利潤(rùn)分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、表決及董事選任、償還、轉(zhuǎn)換等方面權(quán)利內(nèi)容不同的各種各樣的類別股。
我國(guó)類別股份制度尚處于起步階段,對(duì)于類別股份制度的一般理論還在建構(gòu)時(shí)期,但是可以觀察到幾年,眾多大陸家,如德國(guó)、日本、韓國(guó)等都加大了對(duì)類別股份的制度供給,逐漸在立法了更多可供選擇的股份類型,擴(kuò)大了公司在創(chuàng)設(shè)股份中的自治程度,允許公司較自由地決定股份的內(nèi)容和類型,以滿足風(fēng)險(xiǎn)投資、收購(gòu)防御、控制權(quán)分配、財(cái)務(wù)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)等多種目的。類別股份已經(jīng)成為各國(guó)資本市場(chǎng)中不可或缺的投資工具之一。
但類別股份制度的構(gòu)建決不能單純依靠制度的移植,一項(xiàng)較為完善的制度必須具備深厚的理論基礎(chǔ)和實(shí)踐支持。本書(shū)試圖從理論和實(shí)踐相結(jié)合的角度,從法理基礎(chǔ)研究出發(fā),比較世界各國(guó)類別股制度,結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況,對(duì)類別股份制度的建構(gòu)提出建議。
本書(shū)共6章,24萬(wàn)字,基本內(nèi)括類別股份制度的一般理論、類別股份制度的法理基礎(chǔ)、類別股份的種類、類別股份的立法路徑選擇、類別股東的保護(hù)、我國(guó)公司法中類別股份制度展望。書(shū)中提出了一些較新的學(xué)術(shù)理論觀點(diǎn),如股的性質(zhì)、權(quán)利構(gòu)造、類別股份的立法路徑等。
本書(shū)在寫(xiě)作過(guò)程中,得到中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院同仁的大力幫助。在同他們的討論中,筆者獲得了不少啟示,是雷興虎教授對(duì)于本書(shū)的完成給予了巨大幫助,在此,表示衷心的感謝!
由于筆者學(xué)識(shí)所限,其中的錯(cuò)誤和不足之處在所難免,希望得到各界人士的批評(píng)指正。
澳大利亞新南威爾士大學(xué)法學(xué)碩士,現(xiàn)為中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院講師。研究方向?yàn)樯谭、公司法及金融法,曾在《法商研究》等雜志發(fā)表多篇論文。
引論
章類別股份制度的一般理論
節(jié)類別股份的內(nèi)涵
第二節(jié)類別股份制度發(fā)展歷史
第三節(jié)類別股份的價(jià)值分析
第四節(jié)股的性質(zhì):跨越股權(quán)與債權(quán)
第二章 類別股份制度的法理基礎(chǔ)
節(jié)股等原則與類別股份制度
第二節(jié) 股東自治與類別股份制度
第三章 類別股份的種類
節(jié)類別股份種類劃分的理論基礎(chǔ)
第二節(jié)類別權(quán)配置的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析
第三節(jié)盈余分配類別股份
第四節(jié)剩余財(cái)產(chǎn)分配類別股份
第五節(jié)表決權(quán)類別股份
第六節(jié)可轉(zhuǎn)換類股份
第七節(jié)可回贖(償還)類別股份
第四章立法路徑選擇:章程自治性授權(quán)與公司強(qiáng)制性立法
節(jié)英美法系之授權(quán)式立法
第二節(jié)大陸法系之法定立法模式
第三節(jié)我國(guó)類別股份立法路徑選擇
第四節(jié)封閉性公司類別股份制度設(shè)計(jì)
第五節(jié)公眾公司類別股份制度設(shè)計(jì)
第五章類別股東的保護(hù)
節(jié)類別股發(fā)行合同約定
第二節(jié)分類表決制度
第三節(jié)異議評(píng)估權(quán)
第四節(jié)表決權(quán)復(fù)活
第五節(jié)信義義務(wù)
第六章我國(guó)公司法中類別股份制度展望
節(jié)類別股份制度立法理念遵循
第二節(jié) 類別股份制度立法路徑選定
第三節(jié) 類別股份制度配套規(guī)則修正
參考文獻(xiàn)
一、選題的背景及理論意義
在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間里,類別股份理論研究在我國(guó)一直被忽視和低估。雖然在公司法的層面上為類別股份設(shè)置預(yù)留了一定的空間?,在公司實(shí)踐中也有優(yōu)先股份發(fā)行的先例、流通股和非流通股這種有中國(guó)的類別股份劃分,但是,由于公司法長(zhǎng)久以來(lái)對(duì)股等原則的強(qiáng)調(diào)以及缺乏足夠的股東自治空間等原因,我國(guó)公司法仍未在立法層面形成的類別股份制度。
(一)持續(xù)增長(zhǎng)的現(xiàn)實(shí)需求
公司實(shí)踐中,對(duì)于類別股份制度的需求日益增長(zhǎng)。在風(fēng)險(xiǎn)投資和私募股權(quán)投資領(lǐng)域,由于交易中存在固有風(fēng)險(xiǎn),投資者必須借助特有的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)來(lái)防范和降低交易風(fēng)險(xiǎn),而承載特殊權(quán)利的優(yōu)先股則是滿足投資者需求的投資工具;同時(shí),為了滿足公司創(chuàng)始人對(duì)于公司的控制權(quán)需求,越來(lái)越多的高科技公司開(kāi)始采取雙層股權(quán)制度,這也是類別股份的一種表現(xiàn);金融機(jī)構(gòu)為了滿足對(duì)核心資本充足率及資產(chǎn)負(fù)債比率的要求,必須尋求能夠有效降低融資成本的融資工具,而優(yōu)先股恰能滿足這一需求;在上市公司的敵意收購(gòu)戰(zhàn)中,優(yōu)先股可以作為很好的防御工具,結(jié)合“毒丸計(jì)劃”等交易安排,起到穩(wěn)定公司控制權(quán)的作用。公司實(shí)踐中對(duì)設(shè)置類別股份的自治需求與公司法中類別股份制度設(shè)計(jì)的空白已經(jīng)成為我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展過(guò)程中一個(gè)突出的矛盾,在我國(guó)目前的公司領(lǐng)域的司法實(shí)踐中,投資人和公司在股權(quán)設(shè)置、公司控制、融資等不同領(lǐng)域出現(xiàn)的大量紛爭(zhēng)都急需類別股份制度的建設(shè)。
在風(fēng)險(xiǎn)投資和私募股權(quán)投資領(lǐng)域,由于其投資對(duì)象的早期性和股權(quán)投資的長(zhǎng)期性,往往在投資協(xié)議中需要設(shè)計(jì)特殊的交易條款,例如回購(gòu)條款、對(duì)賭協(xié)議或是董事選任條款等,這些條款往往是在大量的商事投資交易中形成的具有慣例性質(zhì)的交易結(jié)構(gòu),且在國(guó)外風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域中已適用多年。但是在中國(guó)卻往往因違反公司法中的強(qiáng)制性法律規(guī)范而歸于無(wú)效,例如,投資人和公司之間簽訂的回購(gòu)條款有可能被視為違反公司資本維持原則。被稱為“中國(guó)對(duì)賭案”的“海富投資案”中,在判決中明確投資人與標(biāo)的公司約定,在對(duì)賭條件成就的前提下要求公司回購(gòu)?fù)顿Y人持有的出資的對(duì)賭條款無(wú)效。但其后在一些司法實(shí)踐中,又出現(xiàn)了和此裁判要旨截然相反的認(rèn)定。針對(duì)相類的法律關(guān)系作出截然相反的裁決,其根本原因在于公司法對(duì)于公司回購(gòu)的模糊性規(guī)定,使得投資業(yè)界在使用對(duì)賭條款時(shí)如履薄冰,甚至回避使用這一在成熟資本市場(chǎng)經(jīng)常使用的投資條款。又如風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)議中常見(jiàn)的優(yōu)先清算權(quán),約定投資人對(duì)被投企業(yè)享有剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先權(quán),可能由于與公司法中的清算規(guī)則相抵觸而無(wú)效。
在創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)中,涌現(xiàn)出了越來(lái)越多的輕資產(chǎn)公司,對(duì)于這些公司而言,其核心競(jìng)爭(zhēng)力通常是創(chuàng)始人的智識(shí)經(jīng)驗(yàn)等人力資本,因此創(chuàng)始人對(duì)于公司的控制權(quán)是公司持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵因素。但是隨著企業(yè)的融資需求,創(chuàng)始人的股權(quán)比例勢(shì)必會(huì)逐漸降低,傳統(tǒng)的資等、一股一權(quán)原則將對(duì)這類企業(yè)的穩(wěn)健成長(zhǎng)形成阻礙,因此在美國(guó)等一些國(guó)家,出現(xiàn)了雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司,即公司可以同時(shí)發(fā)行享有表決權(quán)和普通表決權(quán)的股份,由創(chuàng)始人持有表決權(quán)股,從而保證其控制權(quán)不被稀釋。但是由于這一結(jié)構(gòu)違反了我國(guó)公司法中的一股一權(quán)規(guī)則,因此此類企業(yè)難以在中國(guó)公司法下采取這種股權(quán)結(jié)構(gòu),更遑論上市公開(kāi)發(fā)行股份。、京東、小米等一大批境內(nèi)的優(yōu)質(zhì)企業(yè),紛紛尋求到境外上市,其中深層動(dòng)因之一就是企業(yè)對(duì)于類別股份架構(gòu)的需求在境內(nèi)公司法制度下無(wú)法得到滿足。
實(shí)踐中對(duì)于構(gòu)建類別股份制度的需求還體現(xiàn)在諸多方面,例如用于對(duì)抗惡意收購(gòu)的“毒丸計(jì)劃”、黃金股的運(yùn)用等等,無(wú)不體現(xiàn)出對(duì)于類別股份的強(qiáng)烈需求。
因此,建立類別股份制度的現(xiàn)實(shí)土壤已相當(dāng)成熟。
(二)剛剛起步的制度立法