我們剛開始學(xué)習(xí)私法時,就要面對民法總則;民法總則的高度抽象的內(nèi)容對私法的學(xué)習(xí)具有重要意義。
本選題將向讀者展現(xiàn),如何將“合同訂立”以及民法總則部分規(guī)定的其他法律問題導(dǎo)入請求權(quán)鑒定。作為民法總則案例研習(xí)的教程,本選題除了案例分析之外,還提供了詳細(xì)的解析技術(shù)和示例,以及家庭作業(yè)(即大的案例分析)的處理方式、文獻(xiàn)引用事項等。
本選題第一編一般性地引介“私法案例研習(xí)技術(shù)”,并給出了示例。第二編是對42個案例的研習(xí):每個案例,在“案件事實”之后是一個簡短的“前期思考”,這旨在便于初學(xué)者著手研究案例,而又不會太過于預(yù)示案例的“解答”。 讀者在練習(xí)解答案例時,應(yīng)盡量避免先看解答“提綱”,如果要查找某一具體主題范圍的案例,一般可在目錄以及索引中找到案例具體爭點的提示。 第三編是“家庭作業(yè)寫作指引”。
〔德〕尤科·弗里茨舍,
德國雷根斯堡大學(xué)法學(xué)院民法、商法和經(jīng)濟(jì)法教席教授。1991年,在著名教授海爾穆特·科勒門下獲得博士學(xué)位。1997年,在海爾穆特·科勒教授指導(dǎo)下,通過教授資格論文。2001年至今,在雷根斯堡大學(xué)任教。研究重心:反不正當(dāng)競爭法、合同法以及電子商務(wù)中的合同法、占有和所有權(quán)等。
譯者簡介:
張傳奇,中國政法大學(xué)本科、碩士、博士,曾于科隆大學(xué)和明斯特大學(xué)短期交流訪學(xué),現(xiàn)為華東政法大學(xué)助理研究員。
目錄
第一編私法案例研習(xí)技術(shù)和示例
一、法律適用技術(shù)之習(xí)得
二、本書的結(jié)構(gòu)和用法
三、法律請求權(quán)鑒定
(一)鑒定和判決
(二)請求權(quán)與請求權(quán)方法
(三)鑒定中的請求權(quán)檢驗(Anspruchsprüfung)
四、具體案件的處理
(一)解題步驟和時間分配概述
(二)把握案件事實和法律問題
(三)弄清案件問題并遵照案件問題
(四)構(gòu)建解答框架
(五)根據(jù)“法律”書寫和作業(yè)
五、案例
(一)案件事實(Sachverhalt)
(二)提綱(Gliederung)
(三)解答(Lsung)
六、其他提示
(一)考慮評分人的理解力(Prüferhorizont)
(二)對問題爭議的考量
第二編案例
案例1 變更的要約
非對話的和對話的意思表示因到達(dá)而生效——意思表示的及時撤回
案例2 朋友間的幫忙
區(qū)分法律行為和情誼行為——需受領(lǐng)意思表示的客觀解釋——區(qū)分法律行為上的情誼關(guān)系和單純的情誼關(guān)系——情誼關(guān)系中的責(zé)任
案例3 錯誤的保證
意思表示的事實構(gòu)成,尤其是表示意識——將行為解釋為意思表示——撤銷
案例4 錯發(fā)的表示
脫離的意思表示——意思表示的表見發(fā)出
案例5 郵件未收取
在掛號情形下的到達(dá)——到達(dá)阻礙和到達(dá)擬制
案例6 獲得敞篷車
在引入輔助人時意思表示的到達(dá)——受領(lǐng)使者、受領(lǐng)代理人、表示使者——可知悉的、遲延傳達(dá)的承諾表示
案例7 健康飲食 I
合同訂立;變更的要約——承諾期限和承諾的及時性——對話意思表示的到達(dá)和非對話意思表示的到達(dá)
案例8 未訂購的書
寄送未訂購的商品——合同訂立——沉默作為意思表示
案例9 沒有拘束力的冰箱
要約邀請和附撤回保留之要約的區(qū)分——要約和承諾的合致——給付行為地和給付效果地的約定——寄送買賣中的運輸費用
案例10 自動售貨機(jī)
在自動售貨機(jī)上訂立合同——向不特定人的要約(ad incertas personas)——“附條件”的合同要約和條件
案例11 優(yōu)惠機(jī)會
在自選商店中訂立合同和在自助加油站訂立合同
案例12 網(wǎng)絡(luò)銷售時睜開眼睛
“網(wǎng)絡(luò)拍賣”時訂立合同;拍賣的概念——預(yù)期承諾——向不特定人的要約和要約邀請——網(wǎng)絡(luò)拍賣作為遠(yuǎn)程銷售行為時的撤回權(quán)
案例13 便宜的旅行
通過使用提供的公共服務(wù)而訂立合同——事實合同理論和社會典型行為理論——內(nèi)心保留,第116條——和實際行為相矛盾的主張(protestatio facto contraria)學(xué)說
案例14 弄糟的合同
合同訂立;在當(dāng)事人意思一致的情形客觀表示內(nèi)容不重要(falsa demonstratio non nocet)——庭外和解的補(bǔ)充解釋——和行為基礎(chǔ)喪失的區(qū)分,第313條
案例15 矛盾的施工圖
合意、不合意、內(nèi)容自相矛盾——意思表示和合同的解釋——將表示解釋為撤銷——計算錯誤的法律效果案例16我的一般交易條件、你的一般交易條件
盡管不合意仍訂立合同——一般交易條件的訂入——一般交易條件中有效的防御條款——抵銷和抵銷禁止
案例17 健康飲食 II
解釋和不合意——規(guī)范合意——因內(nèi)容錯誤和性質(zhì)錯誤而撤銷——信賴損害賠償
案例18 結(jié)果完全不同
區(qū)分表示錯誤和內(nèi)容錯誤——關(guān)于未閱讀文件的錯誤——關(guān)于交易上重要性質(zhì)的錯誤——根據(jù)第122條賠償信賴損害——根據(jù)第280條第1款、第311條第2款的損害賠償——后悔權(quán)
案例19 優(yōu)惠的法律匯編書
自助交易行為中的合同訂立——區(qū)分表示錯誤和內(nèi)容錯誤——動機(jī)錯誤——違反法律和無效——性質(zhì)錯誤和交易上重要性的概念
案例20 不可信的傳達(dá)
引入表示使者——誤傳和向錯誤受領(lǐng)人傳達(dá)——撤銷——合同類型的歸類
案例21 特價優(yōu)惠商品
惡意欺詐;撤銷;合同訂立和變更合同
案例22 購買汽車時睜大眼睛
惡意欺詐——撤銷——抽象原則、瑕疵同一性——返還清算和撤銷后的返還
案例23 不去復(fù)習(xí)培訓(xùn)師那兒
有意識的意思瑕疵——內(nèi)心保留——戲謔表示——意思表示的生效——意思表示的電子傳達(dá)——撤回——遠(yuǎn)程銷售中的消費者保護(hù)——轉(zhuǎn)換
案例24 節(jié)省費用
虛偽行為——要式——形式規(guī)范的強(qiáng)行法屬性——形式瑕疵的補(bǔ)正——違法和悖俗——部分無效
案例25 購買不動產(chǎn)時睜大眼睛
要式行為中的誤述——要式行為的解釋
案例26 為我購買一塊土地
不動產(chǎn)所有權(quán)取得義務(wù)中的要式——約定的取得義務(wù)和法定的取得義務(wù)——形式無效和誠實信用原則
案例27 迷醉的午后
無行為能力——在醉酒狀態(tài)下發(fā)出意思表示——返還清算
案例28 對輪滑鞋的不同看法
限制行為能力——純獲法律上利益——對追認(rèn)的拒絕
案例29 懸而未決的輪滑車
相對人對法定代理人催告作出關(guān)于追認(rèn)之表示——授予追認(rèn)證書和第108條第2款第1句第1半句——相對人的撤回
案例30 對零用錢的不同使用
允許和“零用錢條款”——通過交付使用零用錢對允許加以限制——第110條和關(guān)于替代物的合同案例31逃票乘車
在旅客運輸中由限制行為能力人訂立合同——限制的概括允許的范圍——條件和阻礙條件成就——一般交易條件的訂入——內(nèi)容控制
案例3 2善良風(fēng)俗、不良風(fēng)俗
暴利行為——在類暴利行為中的悖俗——委托保護(hù)約定——競業(yè)禁止——合同上的不作為請求權(quán)——因限制經(jīng)濟(jì)活動自由而悖俗
案例33 天生的女銷售員
代理的要件——限制行為能力的代理人——內(nèi)部授權(quán)和對代理權(quán)限的限制——授權(quán)行為的抽象性——授權(quán)行為和基礎(chǔ)關(guān)系
案例34 為我買一棟別墅
授權(quán)行為的形式自由——對第167條第2款的目的性限縮——追認(rèn)的形式自由——對不動產(chǎn)所有權(quán)取得的不可撤回的代理權(quán)
案例35 總是對員工不滿
代理——以他人名義行為——為相關(guān)人的行為——外部授權(quán)和內(nèi)部授權(quán)——基于框架協(xié)議的授權(quán)——法定代理權(quán)
案例36 暗藏的授權(quán)
代理——一般交易條件的訂入——總承包人合同中的出人意料條款——無權(quán)代理
案例37 Josefa的沐浴之樂
代理——外部授權(quán)——公開的內(nèi)部授權(quán)——對權(quán)利外觀的善意——代理行為中的意思瑕疵——同一性錯誤——信賴損害賠償
案例38 東弗利西亞貂皮 I
代理——內(nèi)部授權(quán)——代理行為中的意思瑕疵——在明知被代理人情形排除撤銷權(quán)——類推的前提
案例39 東弗利西亞貂皮 II
代理——超越內(nèi)部授權(quán)——權(quán)利表見授權(quán)——無權(quán)代理人責(zé)任范圍——不履行合同之抗辯權(quán)
案例40 被騙的女繼承人
代理——死因授權(quán)——無表示意識時代理權(quán)的撤回——生前贈與和在死亡情形的贈與——故意串通
案例41 圣誕節(jié)法律問題
自己締約之禁止——第181條的目的性限縮和目的性擴(kuò)張——限制行為能力人純獲法律上利益的行為
案例 42太遲了?
消滅時效——一般消滅時效期限——期限起始和期限計算——金錢借貸和消費者金錢借貸——經(jīng)營者性質(zhì)——催告通知第三編家庭作業(yè)寫作指引一、引言
二、家庭作業(yè)的形式
(一)概述
(二)封皮
(三)目錄(所謂的提綱)
(四)文獻(xiàn)索引
(五)腳注中對引用的出處說明
三、鑒定的技術(shù)和內(nèi)容
(一)概要
(二)鑒定結(jié)構(gòu)、鑒定風(fēng)格和涵攝
(三)語法和表達(dá)
(四)案件難題(爭議)
(五)文中引用和出處說明
四、文獻(xiàn)檢索
五、一些額外建議縮略語
縮略征引文獻(xiàn)名錄
關(guān)鍵詞索引
譯后記