合同控制結構產(chǎn)生的主要原因為中國當時的法律法規(guī)禁止外商投資電信及相關產(chǎn)業(yè)，但從事該等行業(yè)的公司又擬尋求通過小紅籌的模式在中國境外上市募集資金，并需要將境內(nèi)的主要業(yè)務重組到境外的上市集團中去，因此才創(chuàng)造出合同控制結構，即將增值電信等相關業(yè)務剝離給內(nèi)資公司經(jīng)營，再由上市公司在中國境內(nèi)設立的外商獨資企業(yè)（WOFE）通過與內(nèi)資公司簽署一系列合同，獲取內(nèi)資公司的大部分利潤及控制權。后來該結構得到了美國會計準則的認可，專門為此創(chuàng)設了“VIE會計準則”。2010年，中國共有42家企業(yè)（不包括APO買殼上市模式）赴美IPO，其中大多數(shù)的互聯(lián)網(wǎng)、教育類公司，幾乎都采用了合同控制結構。
    本講主要就合同控制結構的含義、歷史與發(fā)展、常見的合同控制結構和其中的法律問題以及合同控制結構在目前實踐中的運用做相應的介紹。
    一、合同控制結構的含義及作用合同控制結構也稱VIE結構，又稱“中中外”結構或“新浪結構”。其之所以稱合同控制，因為其具體方式為：當事人以其控制的境外公司名義在境內(nèi)設立外商獨資企業(yè)，即WOFE，并以WOFE名義，通過一系列的合同協(xié)議，控制境內(nèi)企業(yè)的全部經(jīng)營活動，進而取得境內(nèi)企業(yè)的主要收入和利潤。通過這一系列安排，雖然從表面上看，境內(nèi)企業(yè)仍然為獨立的內(nèi)資企業(yè)，但實際上該企業(yè)的一切經(jīng)營及其相應的資產(chǎn)、收入和利潤均歸屬境外公司，被境外公司實際控制。其之所以稱為“VIE結構”，是因為根據(jù)美國會計準則中FIN46法案“可變利益實體”（variable interests entity）的規(guī)定，盡管一個實體與另一實體不存在股權上的控制關系，但前者的收益和風險均完全取決于后者，則前者構成后者的可變利益實體，實際或潛在控制該經(jīng)濟利益的主要受益人（primary beneficiary）需要將此VIE做并表處理。合并報表是實現(xiàn)境內(nèi)權益境外上市的會計前提。而合同控制結構之所以又稱為“新浪結構”，是因為這一結構最早在國內(nèi)使用是源于新浪的境外上市使用了這一重組結構，后多家增值電信領域的互聯(lián)網(wǎng)公司借助這一結構實現(xiàn)了境外紅籌上市。
    （一）合同控制的作用：實現(xiàn)物權的權利
    合同控制結構的產(chǎn)生時間很難界定，但是一說到合同控制結構，很容易會聯(lián)想到第一代“中中外”結構。從“中中外”結構，到新浪結構，再到現(xiàn)在行業(yè)里面的一些變通的結構，我們可以看出它們都有一個綜合的特征，就是通過合同實現(xiàn)物權的權利。
    根據(jù)中國的法律，物權是由四個要素所組成的：占有、使用、收益和處分。對于股權的這種所有權來說，無外乎也是這四種權能，即對于股權的占有、使用、獲取利潤，還有股權的轉讓。對于直接持有的形式，可以直接實現(xiàn)股權的這四種權能；但是在直接持股存在障礙的情況，比如說審批、監(jiān)管環(huán)節(jié)存在嚴格限定的話，可以采取合同控制結構，用一組合同把四種不同的權利統(tǒng)一起來，把物權的權利轉化成合同的權利。當然，此時的合同權利有時也蘊含著物權的因素，比如說質(zhì)押，但是總體來看，用合同控制代替物權權利這一模式是合同控制結構下的一種綜合策略。
    （二）合同控制結構適用的領域
    根據(jù)實踐經(jīng)驗，合同控制多用于外商投資政策對于行業(yè)有特別的限制或審批難度較大的領域。比如說在電信領域，一個電信業(yè)的合資企業(yè)獲得審批的難度是非常大的，其不僅需具有相關的資質(zhì)，而且取得審批的周期非常長，甚至可能需要一兩年的時間，此外還受國內(nèi)信息產(chǎn)業(yè)部對外資投資產(chǎn)業(yè)的規(guī)劃的制約。另外，對如廣告服務、教育等對境外的投資者有特殊限制的產(chǎn)業(yè)領域，或者說是對國內(nèi)的產(chǎn)業(yè)賦予很多保護性和監(jiān)管的特殊行業(yè)來說，通過合同控制結構可以“曲線”達到預定目的。
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