自　　序

一、本書(shū)有什么特點(diǎn)

《民法典》施行后，市面上陸續(xù)出現(xiàn)了多種版本的擔(dān)保法釋義書(shū)，這些書(shū)往往是對(duì)條文的解釋，注重理論性、體系性、邏輯性，我看后感覺(jué)受益良多。但我也注意到，對(duì)于擔(dān)保實(shí)務(wù)中的一些前沿疑難問(wèn)題，這些釋義書(shū)有的并未涉及，有的僅僅涉及部分，對(duì)于實(shí)務(wù)工作并不解渴，加上經(jīng)常有中基層法院一線的辦案法官向我咨詢各種擔(dān)保法問(wèn)題，于是萌生了編寫一本務(wù)實(shí)管用、盡可能涵蓋擔(dān)保法實(shí)務(wù)中的前沿疑難問(wèn)題的工具書(shū)的想法。有了這個(gè)想法后，與“麥讀”的曾健總編一拍即合，開(kāi)始編寫這本注釋書(shū)。

在編寫過(guò)程中，我一直在琢磨，怎樣做到既吸收其他工具書(shū)的優(yōu)點(diǎn)，又要有自己的鮮明特色。總結(jié)起來(lái)，我把這本書(shū)的特點(diǎn)概括為“四有”：

一是有問(wèn)題意識(shí)。注釋書(shū)的體例決定了只能解釋法律條文，但法律條文不是一串僵死的文字，它本身是有生命的，每一個(gè)條文背后都凝聚著立法者的價(jià)值和邏輯，也帶著司法者的困惑與爭(zhēng)議。在對(duì)每一個(gè)條文的闡釋過(guò)程中，本書(shū)都始終秉持問(wèn)題意識(shí)，思考該條文在實(shí)務(wù)中面臨的主要問(wèn)題是什么，當(dāng)事人或法官的主要爭(zhēng)議是什么，產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因又是什么，盡可能做到已經(jīng)達(dá)成共識(shí)的少說(shuō)甚至不說(shuō)，將重點(diǎn)放在有爭(zhēng)議的問(wèn)題上，并嘗試從基本原理、基本共識(shí)的角度進(jìn)行說(shuō)理，給出我個(gè)人的答案。可以說(shuō)，本書(shū)囊括了本人迄今為止視野所及范圍內(nèi)的幾乎全部擔(dān)保法問(wèn)題。

二是有場(chǎng)景意識(shí)。在條文注釋過(guò)程中，在我腦海里時(shí)刻閃現(xiàn)的是兩個(gè)場(chǎng)景。其一，訴訟場(chǎng)景，即當(dāng)事人在某一訴訟過(guò)程中，因某一法律適用問(wèn)題產(chǎn)生分歧，最終指向?qū)δ骋粭l文或其中某一句話的分歧，此時(shí)法官該如何作出解釋，如《民法典》第700條的“享有債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的權(quán)利”，此種權(quán)利是僅限于債務(wù)人自身提供的擔(dān)保物權(quán)，還是包括債權(quán)人對(duì)其他擔(dān)保人的權(quán)利。一旦有了訴訟場(chǎng)景，可能還會(huì)涉及舉證責(zé)任的分配、不同訴訟階段法院的釋明等問(wèn)題，這就會(huì)使得對(duì)條文的理解趨于立體、走向深刻。除了在“條文要點(diǎn)”部分體現(xiàn)訴訟場(chǎng)景外，本書(shū)還專門開(kāi)辟“適用情況”部分，著重分析條文在實(shí)踐中是如何被運(yùn)用的、主要爭(zhēng)議是什么，進(jìn)一步強(qiáng)化場(chǎng)景意識(shí)，加深對(duì)條文含義的理解。其二，授課場(chǎng)景�！睹穹ǖ洹肥┬泻螅�我曾多次受邀給法院等相關(guān)實(shí)務(wù)部門講授民法典擔(dān)保制度，在此過(guò)程中也了解了不少問(wèn)題。在編纂每一個(gè)條文時(shí)，就想象我在給法官等實(shí)務(wù)工作者授課，盡可能做到用通俗易懂、簡(jiǎn)潔明快但又規(guī)范準(zhǔn)確的語(yǔ)言，用大家都能接受的道理來(lái)講課，力求將復(fù)雜的道理簡(jiǎn)單化。當(dāng)然，受制于自身的水平和能力，做得還很不夠，但這一直是我努力的方向。

三是有主觀理解。本書(shū)除了在“條文要點(diǎn)”“適用情況”等部分體現(xiàn)我對(duì)條文的理解外，即便是在客觀資料部分，也盡可能體現(xiàn)我對(duì)某一法律條文的理解、某一案例的評(píng)析，從另一個(gè)側(cè)面加深對(duì)條文的理解�？紤]到絕大多數(shù)案例都能在公開(kāi)資料中找到，為節(jié)省篇幅，本書(shū)不再羅列案件所涉事實(shí)以及一、二審法院的裁判觀點(diǎn)，僅擷取其中的“裁判要旨”，并盡量對(duì)其進(jìn)行評(píng)述�？梢哉f(shuō)，盡可能體現(xiàn)我對(duì)相關(guān)問(wèn)題的理解，是本書(shū)的一大特色和亮點(diǎn)。

四是有客觀資料。《民法典》施行的同時(shí)，《擔(dān)保法》《物權(quán)法》等9部法律被廢止。以后法官在辦理民事案件時(shí)，首先要依據(jù)《民法典》的規(guī)定來(lái)找法。但《民法典》并不能解決所有的問(wèn)題，還有很多其他法律、行政法規(guī)、司法解釋、司法政策甚至部門規(guī)章都在實(shí)踐中起著重要作用，對(duì)這些規(guī)范性文件進(jìn)行梳理，對(duì)于準(zhǔn)確適用民法典擔(dān)保制度具有重要意義。為此，本書(shū)盡可能全面地搜集相關(guān)規(guī)范，并對(duì)其適用情況作出評(píng)述。此外，本書(shū)還搜集了典型案例，包括指導(dǎo)性案例、公報(bào)案例、參考案例。參考案例盡可能找具有代表性的、與《民法典》精神相符的案例；從法院層級(jí)上看，盡可能找最高人民法院的案例、社會(huì)認(rèn)可度高的案例，增強(qiáng)案例的指導(dǎo)性、權(quán)威性。

二、本書(shū)該怎么讀

一是跳著讀。盡管自認(rèn)為就相關(guān)條文的闡釋是具備一定理論水準(zhǔn)的，但本書(shū)總體上屬于工具書(shū)，因而不必按照條文順序從頭讀到尾。讀者完全可以針對(duì)遇到的問(wèn)題，直接閱讀相關(guān)條文。我在撰寫某一條文的釋義時(shí)，盡可能使其保持相對(duì)獨(dú)立性，使其自成體系，避免前后參閱導(dǎo)致的不便。當(dāng)然，《民法典》本身就是體系化的產(chǎn)物，如關(guān)于擔(dān)保的從屬性，本書(shū)對(duì)保證的從屬性進(jìn)行了較為詳細(xì)的論述，當(dāng)涉及擔(dān)保物權(quán)的從屬性時(shí)，為避免重復(fù)，與保證相同的部分就不再寫了，而將重點(diǎn)放在擔(dān)保物權(quán)的特性上。此時(shí)，為全面理解擔(dān)保的從屬性，就有必要將保證與擔(dān)保物權(quán)兩部分內(nèi)容結(jié)合起來(lái)看。

二是挑著讀。實(shí)務(wù)中，讀者可能會(huì)對(duì)某些擔(dān)保制度產(chǎn)生疑惑但又不知道在哪一條對(duì)此有解釋，如要想了解保證保險(xiǎn)制度，卻不知道哪一條有對(duì)此的解釋。為增加本書(shū)的實(shí)用性，我專門制作了重要擔(dān)保制度“關(guān)鍵詞索引”，指出哪些制度可在哪些條文的釋義中找，方便讀者“挑著讀”。

三是對(duì)著讀。我還制作了3個(gè)附件，其中前兩個(gè)附件對(duì)已被廢止的10個(gè)涉及擔(dān)保的司法解釋進(jìn)行逐條清理，并就其是否具有繼續(xù)適用性進(jìn)行評(píng)述，通過(guò)分析舊司法解釋，增強(qiáng)對(duì)民法典擔(dān)保制度的理解。此外，還針對(duì)實(shí)踐中亟待解決的《民法典擔(dān)保制度解釋》能否適用于《民法典》施行前發(fā)生的擔(dān)保糾紛案件，用圖表的方式逐條分析了該司法解釋的溯及力問(wèn)題，相信對(duì)指導(dǎo)一段時(shí)間內(nèi)的擔(dān)保法司法實(shí)踐具有較大的幫助。

四是系統(tǒng)讀。在編寫過(guò)程中，我盡可能地吸收現(xiàn)行擔(dān)保法著作的有益內(nèi)容，增強(qiáng)說(shuō)理性，對(duì)有志于研究擔(dān)保法的學(xué)界同人，也可進(jìn)行系統(tǒng)的研讀。

本書(shū)從搜集資料到著手寫作，歷時(shí)近2年，其間有一些觀點(diǎn)我也在不斷修正，有一些資料可能需要更新。但因受制于能力、精力，難以及時(shí)改正，疏漏和錯(cuò)謬之處希望修訂時(shí)能夠改正。敬請(qǐng)讀者多提寶貴意見(jiàn)，共同為擔(dān)保法事業(yè)貢獻(xiàn)自身的力量！

麻錦亮

2023年7月