本書主題為案例法治, 圍繞上述主題, 本書以論文、譯文、述評、書評、調(diào)研報告等形式匯集如下主題的文章: 案例指導(dǎo)制度的未來; 經(jīng)典案例的法理分析; 案例裁判規(guī)則的提煉; 案件事實(shí)認(rèn)定; 案例編撰及其體系建構(gòu); 案件相似性判斷; 案例制度與法典化的融合; 類案檢索機(jī)制的發(fā)展; 案例法治的意義與內(nèi)容等。本書的匯編強(qiáng)調(diào)文章的實(shí)質(zhì)學(xué)術(shù)價值, 尤其是在反思和推進(jìn)案例理論研究方面可能具有的意義。
卷首語
司法是社會公平正義的最后一道防線,作為司法產(chǎn)品的案例,則是社會公平正義防線的筑基石、防波堤。無論是案件的當(dāng)事人,還是社會公眾,都會從案例中管窺法律世界的一絲堂奧,而這其中散發(fā)的就是當(dāng)事人與社會公眾對社會公平正義的感受與感知。一方面,當(dāng)事人從案例中獲得正義,期冀通過案例的裁判得到公平對待;另一方面,社會公眾雖忽視日常案例,但會在熱點(diǎn)案例中探知所處世界的正義。因此,夯實(shí)社會公平正義的筑基石、鞏固社會公平正義的防波堤,需要法官做好每一次司法裁判,通過每一次司法裁判形成優(yōu)良的司法產(chǎn)品——案例。
如果對案例作一個截面分析,可以看到案例異彩紛呈的樣態(tài)與形式:既有宏觀的制度安排,也有微觀的部門法教義探討。在制度層面,學(xué)者們更關(guān)注判例制度、案例指導(dǎo)制度的制度本身,分析制度運(yùn)行的難點(diǎn)、痛點(diǎn)與問題點(diǎn);在部門法教義層面,學(xué)者們更關(guān)注特定案例涉及的法教義學(xué)知識,試圖從案例的富礦中挖掘司法的經(jīng)驗(yàn)、智慧。但無論從哪個視角切入、運(yùn)用何種知識框架分析,案例作為一個關(guān)鍵詞,匯集了不同學(xué)者對公平正義的理解。
當(dāng)然,案例的法理不僅在案例或案例制度之內(nèi),還在案例或案例制度之外。案例或案例制度作為整個司法制度、法律制度的組成部分之一,不能也無法避開整個司法制度、法律制度的背景。如果我們將法律系統(tǒng)比作一個工廠,司法系統(tǒng)就是這個工廠的特定車間,這個廠區(qū)的工作就是生產(chǎn)名為“案例”的產(chǎn)品。相應(yīng)地,法官、檢察官、律師,以及公證人員、仲裁工作者、法律學(xué)者等主體是案例這條生產(chǎn)線、司法這個車間的“工人”,可能律師負(fù)責(zé)選擇、供給原材料,法官具體負(fù)責(zé)生產(chǎn)、打磨產(chǎn)品,檢察官則既可能參與產(chǎn)品的原材料供給,也可能負(fù)責(zé)產(chǎn)品檢驗(yàn),公證人員、仲裁工作者、法律學(xué)者等主體也有相應(yīng)的分工。作為一個職業(yè)共同體,大家所共同致力的是生產(chǎn)出案例,為社會提供糾紛的解決方案、行動的穩(wěn)定預(yù)期,以及內(nèi)心渴求的公平正義。為此,我們不得不考慮案例的“生產(chǎn)線”、案例所在的工廠或車間,以及司法工廠所配備的“生產(chǎn)設(shè)備”。否則,對于法律職業(yè)共同體來說,生產(chǎn)案例不免“巧婦難為無米之炊”。
案例或案例制度之外的法理既可能是基本的法哲學(xué)論題,也可能是乍看起來與案例并無直接關(guān)聯(lián)的部門法教義。對于法律適用者而言,要作出一個法律判斷,可能需要運(yùn)用民法、刑法、行政法、商法、勞動法、環(huán)境法等部門法的知識,也可能需要調(diào)動自己關(guān)于法律與道德關(guān)系的基本判斷。無論是具體的部門法教義學(xué)知識,還是抽象的法哲學(xué)原理,抑或法律制度發(fā)展的歷史脈絡(luò),都構(gòu)成案例做成的知識儲備、分析框架。具有更豐沛的知識,司法生產(chǎn)的案例才能更扎實(shí),才能實(shí)現(xiàn)其作為筑基石、防波堤的作用。
本輯文章共分五個主題。其中,“案例的法理”與“部門法案例法治”部分可以看作兩種視角的案例分析。前者側(cè)重于案例制度本身,內(nèi)含一種案例研究的反身性自覺;后者則將案例用作素材,自發(fā)使用案例,發(fā)掘案例中的部門法法理,試圖從司法實(shí)踐中汲取經(jīng)驗(yàn)智慧,搭建理論與實(shí)踐的溝通橋梁!八痉ㄖ贫取辈糠忠苑ㄔ簽橹行目疾焖痉ㄖ贫龋瑸榘咐峁┲贫裙┙o,做好案例制度的“基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)”。“法哲學(xué)論思”部分在更深層次探討,與案例并無直接關(guān)聯(lián),實(shí)際卻提供著案例運(yùn)作理念層面支持的基礎(chǔ)問題。誠如德沃金所言,所有法律理論背后都潛藏著“法是什么”這一問題。任何具體的案例問題,都潛藏著深刻的法哲學(xué)論思!罢撐摹辈糠謩t更加異彩紛呈,既有憲法、立法法、公司法、勞動法等傳統(tǒng)部門法的研究,也有以黨內(nèi)法規(guī)為主題的研究,視角各異,但都在各自領(lǐng)域做著縱深研究,構(gòu)成微觀案例操作層面的教義鋪墊。
最后,斗膽將魯迅先生在《秋夜》里的經(jīng)典名句作一個改用,以作為卷首語的結(jié)尾和全輯的開端:在本輯中,可以看到兩種研究,一種是直接關(guān)涉案例的研究,另一種是非直接關(guān)涉案例的研究。
雷檳碩
2023年3月12日
目 錄
案例的法理
指導(dǎo)性案例在刑事審判中的現(xiàn)實(shí)困境及化解路徑 孫光寧
中國特色案例法治中的微觀權(quán)力關(guān)系
——以刑事審判為視角 張文波
指導(dǎo)性案例司法適用如何說理
——原則建構(gòu)與實(shí)踐反思 馬光澤
后民法典時代之新范式:裁判規(guī)范萃取型案例研究 張世超
部門法案例法治
精神損害賠償在違約中的適用
——基于司法案例的統(tǒng)計與分析 曹晟旻 衛(wèi)昊源
數(shù)字時代二次創(chuàng)作合理使用判定中轉(zhuǎn)換性使用規(guī)則的演進(jìn)與重塑
——基于Sony案與Campbell案的分析 張海寧
“緊急偵查”的法理闡釋及其制度建構(gòu) 韓 晗
司法制度
大國轉(zhuǎn)型的法治難題:從三種司法觀和法官分類管理切入 艾佳慧
法律與道德:從“分離命題”到“整體性命題” 范進(jìn)學(xué)
唯一正解的法理意涵與價值 趙英男
論值得尊重的分歧
——讀《立法的尊嚴(yán)》 李世源
論文
公司法的國際化
——最新日本公司法的動態(tài)與對我國的啟示 朱大明
論勞動關(guān)系法治化治理中的規(guī)范協(xié)同 徐媛媛
成文憲法國家憲法慣例的運(yùn)作機(jī)理
——以澳大利亞1975年憲法危機(jī)事件為例 張玉潔
《立法意圖的性質(zhì)》中的中心情形法 安德里亞·多爾塞蒂 著 李露雅 譯
黨內(nèi)法規(guī)推動法治政府建設(shè)的邏輯理路 陳宇超