《博登海默法理學(xué)》是美國(guó)法學(xué)家博登海默于1940年出版的《法理學(xué)》第一版,該書(shū)第三版曾以《法理學(xué):法哲學(xué)及其方法》為名由姬敬武、鄧正來(lái)先生翻譯出版。與后兩版教科書(shū)式的敘述風(fēng)格明顯不同,剛剛從歐陸定居美國(guó)的作者,在第一版中表達(dá)了更鮮明的立場(chǎng)、更犀利的觀點(diǎn)和更自洽的思路。
《博登海默法理學(xué)》是美國(guó)法學(xué)家博登海默于1940年出版的《法理學(xué)》第一版,原書(shū)第二版于1962年出版,第三版于1974年出版(第二、三版均更名為《法理學(xué):法哲學(xué)及其方法》)。國(guó)內(nèi)1987年由華夏出版社出版了姬敬武、鄧正來(lái)翻譯的該書(shū)第三版,在國(guó)內(nèi)引起巨大反響,為當(dāng)時(shí)法理學(xué)啟蒙讀物。本書(shū)第一版國(guó)內(nèi)罕見(jiàn)。作者在第一版表達(dá)了更鮮明的立場(chǎng)、更犀利的觀點(diǎn)和更自洽的思路,與后兩版教科書(shū)式的敘述風(fēng)格明顯不同。譯者潘漢典1947年已完整翻譯該書(shū),此次出版只對(duì)文字做了個(gè)別修訂。
譯著的出版為研究博登海默個(gè)人經(jīng)歷及法學(xué)思想提供了珍貴的文獻(xiàn);譯著在博登海默原著出版不久就在中國(guó)大陸得以完成,反映了民國(guó)時(shí)期東吳法學(xué)院與美國(guó)法學(xué)保持同步的學(xué)術(shù)水準(zhǔn)。
我們生活在基本的文明價(jià)值正在受到挑戰(zhàn)和攻擊的時(shí)代,某些意識(shí)形態(tài)宣稱,權(quán)力和武力在歷史和人類社會(huì)生活上是唯一強(qiáng)有力的因素。人被視為像一頭畜牲一樣憑一時(shí)的沖動(dòng)行事的非理性的生物。這些意識(shí)形態(tài)貶低并且污蔑理性作為人類社會(huì)調(diào)整的力量幾乎到了史無(wú)前例的地步。
現(xiàn)代的對(duì)理性的攻擊同時(shí)是對(duì)法律的攻擊。法律主要是一種理性的規(guī)定。它企圖解決在社會(huì)生活上內(nèi)在的沖突,不采取隨心所欲的武力、橫暴或者恐怖手段,而是采取一種有序的與和平的方法,調(diào)整個(gè)體的或者群體的合理要求。法律體制體現(xiàn)著那些價(jià)值,它們是同當(dāng)時(shí)的人類文明很大共存的。
在我們的時(shí)代里,法律面臨的挑戰(zhàn)是再次考察這種制度的根本性質(zhì)和特性。在實(shí)證主義時(shí)代,法理學(xué)已經(jīng)把法律視為當(dāng)然,并且只是考察它的形式。今天,當(dāng)法律作為文明的必不可少的工具處在“雙重危機(jī)”時(shí),我們指望不上昂貴的實(shí)證法學(xué)。當(dāng)我們僅關(guān)注法律的形式時(shí),我們不能夠察覺(jué)權(quán)力國(guó)家與法治國(guó)家區(qū)別。例如,在希特勒的德國(guó),這個(gè)典型的權(quán)力國(guó)家每日發(fā)布的法律也許比任何其他國(guó)家都來(lái)得多。如果我們作為實(shí)證主義者行事,認(rèn)為法律只是以法規(guī)的形式發(fā)布的國(guó)家的一道命令,那么這個(gè)德國(guó)就會(huì)是一個(gè)極好的國(guó)家。對(duì)法律只是從形式看待,就不能答復(fù)當(dāng)代那些集權(quán)主義國(guó)家的法律為什么處于相當(dāng)危險(xiǎn)的地步這個(gè)問(wèn)題。如果要保存法律,我們就要關(guān)注它的內(nèi)容方面。我們要找出,在社會(huì)制度中個(gè)人、群體和政府之間的權(quán)利、權(quán)力和責(zé)任必須怎樣分配以便保證法治和法律的至高無(wú)上性。
博登海默,美國(guó)著名法理學(xué)家,曾任美國(guó)政治和法律哲學(xué)學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、美國(guó)比較法學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)。
敬畏學(xué)術(shù)
——潘漢典譯博登海默1940年版《法理學(xué)》訪談錄
(代譯序)001
前言001
第一篇權(quán)力與法律
第一章權(quán)力
第一節(jié)概說(shuō)
第二節(jié)權(quán)力欲
第三節(jié)無(wú)政府制
第四節(jié)專制
第二章法律
第五節(jié)一般法律的本質(zhì)
第六節(jié)法律的理想型
第七節(jié)法律各階段
第三章正義
第八節(jié)正義的意義
第九節(jié)柏拉圖的正義理想
第十節(jié)亞里士多德的正義概念
第十一節(jié)以權(quán)力分配的正義和以法律分配的正義
第四章法律與國(guó)家
第十二節(jié)各種學(xué)說(shuō)
第十三節(jié)三種學(xué)說(shuō)的批判
第十四節(jié)主權(quán)問(wèn)題
第五章法律與其他社會(huì)支配力的差別
第十五節(jié)概說(shuō)
第十六節(jié)法律與道德
第十七節(jié)法律與習(xí)慣
第十八節(jié)法律與行政
第二篇自然法
第六章斯多葛學(xué)派和基督教的自然法
第十九節(jié)概說(shuō)
第二十節(jié)斯多葛學(xué)派的自然法
第二十一節(jié)羅馬的自然法
第二十二節(jié)基督教的自然法
第七章古典自然法學(xué)派
第二十三節(jié)概說(shuō)
第二十四節(jié)由統(tǒng)治者保證的自然法
第二十五節(jié)由權(quán)力分立所保證的自然法
第二十六節(jié)由多數(shù)人保證的自然法
第二十七節(jié)古典自然法的法律觀和道德觀
第二十八節(jié)古典自然法學(xué)派的實(shí)際成就
第八章現(xiàn)代復(fù)蘇的自然法
第二十九節(jié)概說(shuō)
第三十節(jié)新康德派的自然法
第三十一節(jié)自由法學(xué)運(yùn)動(dòng)
第三十二節(jié)狄驥的法學(xué)理論
第三十三節(jié)新經(jīng)院學(xué)派與制度論
第三十四節(jié)三種理論的批判
第三篇形成法律的力量
第九章政治力量
第三十五節(jié)從法律到權(quán)力的轉(zhuǎn)型
第三十六節(jié)法律是斗爭(zhēng)的群體的一種妥協(xié)
第三十七節(jié)法律:統(tǒng)治者的自我限制
第十章心理力量
第三十八節(jié)“事實(shí)”的規(guī)范力量
第三十九節(jié)和平與秩序的欲望第十一章經(jīng)濟(jì)力量
第四十節(jié)馬克思主義的法律論
第四十一節(jié)施塔姆勒對(duì)馬克思主義法律論的批判
第四十二節(jié)三種理論的評(píng)價(jià)
第十二章民族的和種族的因子
第四十三節(jié)歷史法學(xué)派
第四十四節(jié)種族的法律理論
第四十五節(jié)三個(gè)理論的評(píng)價(jià)
第十三章文化決定論的元素
第四十六節(jié)概說(shuō)
第四十七節(jié)黑格爾
第四十八節(jié)梅因
第四十九節(jié)斯賓塞
第五十節(jié)法律:文化演進(jìn)的一種工具
第四篇實(shí)證主義法理學(xué)
第十四章分析實(shí)證主義
第五十一節(jié)實(shí)證主義是什么?
第五十二節(jié)邊沁與耶林
第五十三節(jié)分析法學(xué)派
第五十四節(jié)純粹法學(xué)
第五十五節(jié)法律命令論的批判第十五章社會(huì)學(xué)實(shí)證主義
第五十六節(jié)歐洲法理學(xué)上的社會(huì)實(shí)證主義
第五十七節(jié)美國(guó)的社會(huì)法學(xué)
第五十八節(jié)美國(guó)法理學(xué)的現(xiàn)實(shí)主義運(yùn)動(dòng)
第五十九節(jié)梯馬舍夫的法律社會(huì)學(xué)
第六十節(jié)法律社會(huì)學(xué)的功能
參考文獻(xiàn)
索引
關(guān)于美國(guó)“綜合法學(xué)”的幾點(diǎn)思考
——潘譯《法理學(xué)》整理記(代后記)