本書整體、動(dòng)態(tài)地考察了日本侵權(quán)行為法制度和判例、學(xué)說的歷史發(fā)展。探討了實(shí)務(wù)界和理論界為解決現(xiàn)實(shí)社會(huì)問題引進(jìn)大陸法的基本制度并使之本土化,同時(shí)吸收英美法的理論與做法,形成日本獨(dú)特的侵權(quán)行為法制度與理論的過程。此次修訂,增加了法律界曾經(jīng)集中討論過的安全關(guān)照義務(wù)問題,充實(shí)了有關(guān)侵權(quán)行為法的目的與機(jī)能、責(zé)任要件等相關(guān)方面的新判例、學(xué)說,以期使讀者盡可能多地得到日本侵權(quán)行為法的最新信息。
本書是研究日本侵權(quán)行為法的專著!度毡厩謾(quán)行為法》以日本法學(xué)界和實(shí)務(wù)界的理論性闡釋為中心,系統(tǒng)地介紹了日本侵權(quán)行為法的產(chǎn)生,沿革,基本制度和理論。既涵蓋了作為中心內(nèi)容的系統(tǒng)性的總論性研究,也包括了大部分具體制度的分論性研究。本書既是為法律工作者提供參考的民法、比較法學(xué)術(shù)專著,也是大學(xué)法律專業(yè)學(xué)生的專題教材,還可作為大眾學(xué)習(xí)法律知識(shí)的良好讀物。
于敏,北京師范大學(xué)文學(xué)學(xué)士,東京都立大學(xué)法學(xué)碩士,名古屋大學(xué)法學(xué)博士。
1979年至今為中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所研究實(shí)習(xí)員、助理研究員、副研究員、研究員,F(xiàn)主要從事民商法、環(huán)境法學(xué)研究。曾在國(guó)內(nèi)外法學(xué)專業(yè)報(bào)刊上發(fā)表論文、譯文,并出版專著、譯著若干。
第1編侵權(quán)行為法序說
第1章侵權(quán)行為法概述 /
第1節(jié)侵權(quán)行為的意義與構(gòu)成 /
一、侵權(quán)行為的意義 /
二、民事責(zé)任與刑事責(zé)任 /
三、侵權(quán)行為規(guī)定的構(gòu)成 /
第2節(jié)過失責(zé)任與無過失責(zé)任 /
一、侵權(quán)行為法律制度的市民法基礎(chǔ) /
二、過失責(zé)任主義與自己責(zé)任的原則 /
三、無過失責(zé)任論的出現(xiàn) /
四、無過失責(zé)任論的妥當(dāng)范圍 /
五、侵權(quán)行為責(zé)任統(tǒng)一的基礎(chǔ) /
六、侵權(quán)行為責(zé)任基礎(chǔ)的重構(gòu) /
第3節(jié)作為損害填補(bǔ)制度的侵權(quán)行為責(zé)任 /
一、侵權(quán)行為責(zé)任的內(nèi)容 /
二、侵權(quán)行為與保險(xiǎn)制度 /
三、損害賠償與損失補(bǔ)償 /
四、侵權(quán)行為責(zé)任與契約不履行責(zé)任 /
五、侵權(quán)行為責(zé)任與其他請(qǐng)求權(quán)的關(guān)系 /
第4節(jié)日本侵權(quán)行為法的沿革 /
一、日本民法的制定與戰(zhàn)前的侵權(quán)行為法 /
二、戰(zhàn)后至今的立法狀況 /
三、現(xiàn)在的部分相關(guān)立法 /
四、侵權(quán)行為法學(xué)的發(fā)展 /
五、侵權(quán)行為法學(xué)的現(xiàn)狀與展望 /
第2章侵權(quán)行為法的目的與機(jī)能 /
第1節(jié)損害填補(bǔ)機(jī)能 /
一、接受損害填補(bǔ)的要件 /
二、損害得到填補(bǔ)的范圍 /
第2節(jié)損失分散機(jī)能 /
第3節(jié)制裁性機(jī)能 /
一、侵權(quán)行為責(zé)任的制裁性機(jī)能否定說 /
二、作為報(bào)復(fù)的制裁 /
三、為抑制加害行為的制裁 /
第4節(jié)依據(jù)市場(chǎng)機(jī)制的事故抑制機(jī)能 /
一、事故費(fèi)用(損害)的內(nèi)部化與事故抑制 /
二、過失責(zé)任制度與事故的一般性抑制 /
三、無過失責(zé)任制度與事故的一般性抑制 /
四、一般性抑制理論的界限 /
五、依靠侵權(quán)行為損害賠償制度的事故抑制 /
第5節(jié)“綜合救濟(jì)體制”論 /
一、“綜合救濟(jì)體制”論的內(nèi)容 /
二、對(duì)“綜合救濟(jì)體制”的評(píng)價(jià) /
三、“綜合救濟(jì)體制”論之探討及其展望 /
第6節(jié)比較法上的啟示與機(jī)能、目的論的更新 /
一、侵權(quán)行為法目的論的變遷 /
二、比較法上的啟示 /
三、侵權(quán)行為法機(jī)能、目的論的更新 /
第2編一般侵權(quán)行為的成立要件
第3章行為與責(zé)任能力 /
第1節(jié)侵權(quán)行為中的所謂“行為” /
一、行為與自己責(zé)任 /
二、企業(yè)等團(tuán)體的行為 /
三、不作為的場(chǎng)合 /
第2節(jié)責(zé)任能力 /
一、責(zé)任能力制度的根據(jù) /
二、責(zé)任能力的程度 /
三、無責(zé)任能力人的監(jiān)督義務(wù)人的責(zé)任 /
第4章故意 /
第1節(jié)“故意”的概念 /
一、通說 /
二、認(rèn)識(shí)與希望結(jié)果發(fā)生 /
三、違法性的認(rèn)識(shí) /
四、未必的故意與有認(rèn)識(shí)的過失、概括的故意 /
第2節(jié)故意責(zé)任與過失責(zé)任 /
一、通說 /
二、作為獨(dú)立的侵權(quán)行為類型的故意責(zé)任 /
三、法人的故意 /
第5章過失 /
第1節(jié)過失概念與過失的歸責(zé)根據(jù) /
一、民法起草者的見解 /
二、通說與判例 /
三、對(duì)通說的批判——客觀性過失概念 /
四、向具體性過失的復(fù)歸 /
第2節(jié)過失與預(yù)見可能性——過失的構(gòu)造 /
一、作為過失要件的預(yù)見可能性 /
二、預(yù)見可能性與結(jié)果回避可能性 /
三、預(yù)見的對(duì)象 /
第3節(jié)結(jié)果回避義務(wù) /
一、判斷結(jié)果回避義務(wù)的諸要素 /
二、結(jié)果回避義務(wù)與行政法規(guī)、行業(yè)慣例基準(zhǔn)之間的關(guān)系 /
第4節(jié)過失的證明(故意、過失的證明) /
一、過失的舉證責(zé)任與問題 /
二、過失的事實(shí)上的推定 /
三、作為法的價(jià)值判斷的過失推定 /
四、使過失認(rèn)定容易的手段 /
第6章加害行為的違法性 /
第1節(jié)違法性的概念 /
一、民法起草者的見解——“權(quán)利侵害”的要件 /
二、判例的動(dòng)向——從云右衛(wèi)門事件到大學(xué)浴池事件 /
三、學(xué)說的展開——從權(quán)利侵害到違法性 /
第2節(jié)對(duì)通說(相關(guān)關(guān)系說)的批判 /
一、權(quán)利擴(kuò)大說 /
二、違法性要件不要說 /
第3節(jié)過失概念與違法性概念的交錯(cuò) /
一、依據(jù)過失要件的一元化說 /
二、重視違法性要件說 /
三、維持權(quán)利侵害、違法性要件說 /
第4節(jié)權(quán)利理論與侵權(quán)行為法的再構(gòu)成 /
一、依據(jù)基本法的權(quán)利保障與侵權(quán)行為法的再構(gòu)成 /
二、“基本權(quán)保護(hù)義務(wù)論”的討論與完善 /
三、侵權(quán)行為法中權(quán)利侵害要件的“再生” /
第5節(jié)違法性概念與侵權(quán)行為要件的再構(gòu)成 /
一、“新法益”的侵害與違法性 /
二、違法性概念的內(nèi)容 /
三、與權(quán)利論的關(guān)系 /
四、權(quán)利利益沖突的調(diào)整與侵權(quán)行為法 /
五、違法性與過失 /
第6節(jié)侵權(quán)行為的類型 /
一、根據(jù)受侵害利益種類的侵權(quán)行為的類型 /
二、根據(jù)侵害行為樣態(tài)的侵權(quán)行為類型 /
第7節(jié)違法性阻卻事由(正當(dāng)化事由) /
一、正當(dāng)防衛(wèi) /
二、緊急避險(xiǎn) /
三、自力救濟(jì) /
四、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為 /
五、受害人的承諾 /
第7章因果關(guān)系 /
第1節(jié)因果關(guān)系的意義 /
一、通說——責(zé)任成立的因果關(guān)系與賠償范圍的因果關(guān)系 /
二、平井教授所作因果關(guān)系論的再構(gòu)成 /
三、對(duì)平井說的若干疑問 /
第2節(jié)事實(shí)性因果關(guān)系 /
一、無彼,即無此 /
二、原因事實(shí)的競(jìng)合 /
本書1998年初版,2006年第二版修訂時(shí),除訂正了別字衍文,根據(jù)當(dāng)時(shí)的新情況作了必要補(bǔ)正外,主要對(duì)全書語(yǔ)言進(jìn)行了修訂,增加了“事項(xiàng)索引”。此次修訂,增寫了原本擬在第二版時(shí)加入而未能實(shí)現(xiàn)的“安全照料義務(wù)”一章,依據(jù)學(xué)界的最新研究成果對(duì)侵權(quán)行為法總論、要件、效果以及具體類型等各個(gè)部分進(jìn)行了較為全面的補(bǔ)訂,盡可能多地增加了判例、學(xué)說的信息,意在更好地反映日本侵權(quán)行為法學(xué)理論的全貌和學(xué)說發(fā)展。
今天日本民法實(shí)務(wù)與學(xué)說,最活躍的仍然是侵權(quán)行為法領(lǐng)域。日本型侵權(quán)行為法模式的提倡,公法性規(guī)制、商事法、競(jìng)爭(zhēng)秩序、人格性利益、交易關(guān)系、停止侵害請(qǐng)求等與侵權(quán)行為法的關(guān)系,這些實(shí)務(wù)問題的探討使得日本侵權(quán)行為法學(xué)說在前輩學(xué)者堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)之上取得了新的成果,以致人們以“侵權(quán)行為法的新時(shí)代”來形容侵權(quán)行為法的發(fā)展。
近現(xiàn)代民事法律的源頭在歐洲,2005年起筆者開始關(guān)注歐洲侵權(quán)法學(xué),2013年7月起受聘于煙臺(tái)大學(xué)中歐侵權(quán)法研究院,能夠較為集中地從事這方面的研究,于是,又增加了一個(gè)審視日本侵權(quán)行為法的視角,即同為歐洲法“學(xué)生”的中國(guó)與日本,各自所交“作業(yè)”如何。法律文化是人類的共同財(cái)富,在民法·侵權(quán)行為法領(lǐng)域,日本為建設(shè)法治國(guó)家,解決社會(huì)問題,將其“導(dǎo)入”并使之“本土化”的經(jīng)驗(yàn),當(dāng)對(duì)健全中國(guó)損害賠償法制有所啟示。
囿于本書的概論性質(zhì)和有限的紙面,不可能每個(gè)項(xiàng)目都詳細(xì)展開,補(bǔ)訂內(nèi)容也依作者個(gè)人水平和所掌握資料有所偏倚,對(duì)各相關(guān)問題感興趣的朋友,可以根據(jù)書中所述線索及書末的參考文獻(xiàn)繼續(xù)深入了解。