“有言道,條條大路通羅馬,但本書想要迫切傳達的意思卻恰恰相反:法路千條,卻罕有殊途同歸者!1950年4月在內(nèi)布拉斯加大學“羅斯科?龐德講席”的創(chuàng)辦儀式暨首場系列講座上,哈佛法學院前院長羅斯科?龐德留下了這句名言。
該系列講座為期三天,名為“法的新路徑”。《法的新路徑》即由該講座的講稿整理而成。龐德將個人數(shù)十年來投身法律職業(yè)與法律教育而獲得的對法律的理解與感悟,以淺明的話語娓娓道出,其中穿插多個實例,談古論今,展望未來。全書生動易讀,從中可管窺龐德博大深邃的法學思想。
《法的新路徑》:龐德晚年精彩的總結(jié)性演講!
羅斯科?龐德 | Roscoe Pound,美國二十世紀上半葉杰出的法學家、法律教育家。執(zhí)教哈佛大學法學院數(shù)十載,并于1916年至1936年擔任院長。其五卷本巨著《法理學》(Jurisprudence,1959)是二十世紀重要的法學作品之一。
前 言 /
一 自由之路 /
二 人道之路 /
三 威權(quán)之路 /
附:法律的正義 /
譯后記 /
1.自由之路
“法須穩(wěn)定,但毋僵直!币粋代際之前,我曾以這句話引領話題,在某大學作過系列講座。當時于我而言,穩(wěn)定,并非僅因經(jīng)濟秩序的迫切所需(畢竟經(jīng)濟活動得以存續(xù)的前提,是人們對于合理預期的信心),更因一種根深蒂固的認知,即自由之人不愿受制于他人的恣意胡為。改變勢在必行,因為生命的特質(zhì)就在于持續(xù)調(diào)整,從而適應不斷變化的外部環(huán)境。如此一來,我們似乎遭遇到了一個難題,如何在保持穩(wěn)定與尋求改變之間合理配置資源,尋找、維系二者的某種平衡,既不能忽左忽右,亦不能避重就輕。當下這個時代,之前明明不可分割的,可以被輕易切分;之前被認為不可能的,可以被輕易達成。在這個意義上,有人選擇打破上述平衡,或者干脆將所謂穩(wěn)定拋到腦后,也不能算很不自然。理想社會中,籍由穩(wěn)定性達成的目標遭人忽略,相反,籍由毫不受限的個人意愿所追求的目標,雖然存在個體差異,仍倍受重視。但這種進步,標志著社會從將法律作為主要社會控制手段,轉(zhuǎn)變?yōu)閷⑿姓庵咀鳛橹饕鐣刂剖侄。帕舒卡尼?認為,在理想社會中,法律將不復存在,或者說只存在一種近似于法律的規(guī)范,這種規(guī)范不是法律,而僅指行政規(guī)范或行政命令。然而,在這個社會中,如何達成理想狀態(tài)下的人際關系這個疑問,似乎應當由政治學者而非法律人來加以回答。我認為,應當將這一體制理解為,通過社會政治體制的有序組織,系統(tǒng)性地動用社會力量調(diào)整關系、規(guī)范行為。這種體制,被大陸法系學者稱之為法律秩序,屬于對“法”概念的一種解讀。而我,將以這個意義上實現(xiàn)法律目標的路徑,作為演講的主題。
在某個場合,我曾提出,法律體制的目標,至少說是其直接目標,是盡可能多地確保社會福祉最大化,其中就包括人在盡可能避免沖突、減少浪費的基礎上,在文明社會中共同生活等全部需求。類似于工業(yè)工程,我將這一過程稱之為“社會工程”(Social Engineering)。這就要求法律人在特定時空條件下,發(fā)現(xiàn)、發(fā)展針對文明社會合理生活預期的特定法律前提預設。如果一個政治秩序良好的社會想要得以存續(xù),人類欲望、需求、主張的沖突、競爭與疊壓,在形成、實現(xiàn)其合理預期的過程中,都需要對于人際關系進行系統(tǒng)性調(diào)整,對于人的行為進行理性規(guī)范。
古希臘伊壁鳩魯 時代以降,哲學家們一直圍繞是否存在界限,是否存在無限可能進行論爭。宇宙,或者我們今天必須說,宇宙之宇宙,是否是無限的,抑或是有限的,屬于康德鼓吹的絕對理性的一種二律背反(Antinomies)。經(jīng)驗似乎表明,依照法律秩序?qū)嵤┑挠行袨椋谄淠繕说膶崿F(xiàn)過程中存在局限。然而,法律發(fā)展所呈現(xiàn)出來的,卻是法律承認的利益范圍持續(xù)擴大,確保上述利益的手段愈發(fā)高效。從不勝枚舉的示例中,我想選取隱私權(quán)與勞工權(quán)這兩個在我獲得律師資格的六十年間重要性日益凸現(xiàn)的例子,嘗試說明在不危及社會穩(wěn)定的情況下,可以在多大范圍內(nèi)、多大程度上實現(xiàn)上述利益。必須指出的是,很多看似翻天覆地的變革,都只是已有觀念或程序改頭換面的翻版。例如,新的聯(lián)邦程序法中規(guī)定了駁回起訴申請以及裁定請求申請,用以取代先前法律規(guī)定的抗辯權(quán)(Demurrer)。這不禁讓我們想起了馬克?吐溫曾談及的所謂“荷馬問題”:荷馬史詩不是荷馬所著,而是另外一個同名同姓的人所寫。目前頗為博人眼球的審前會議等司法實踐,像極了十四世紀的口頭訴求,我們從布萊克斯通那里學到的繁復書面訴求體系正是來源于此,日后我們又試圖對其逐步簡化,最終不得不回頭考察中世紀的司法審判實踐,從而明確,審理的關鍵在于明確當事人之間爭議的真正焦點。
相對而言更為重要的,應當是在霍姆斯為代表的歷史法學派之后,法的方向、道路乃至要素出現(xiàn)的改變,我們可以將其稱之為法的路徑或法的道路。不同時代,對于法的目標,看法也不盡相同。為了達成特定的法的目標,也可能存在不同的路徑。特定時空條件下,可以十分明晰地厘定通過何種路徑,才能實現(xiàn)預期的法的目標。但在其他情況下,實現(xiàn)法的目標的路徑卻不甚清晰。法的道路,很可能會因為法的目標存在不同側(cè)面而往復曲折,甚至大相徑庭。適用的路徑、列明的方法、實現(xiàn)法的目標的導向、乃至對于法的目標的認知,都可能會在法的層面出現(xiàn)改變,這是因為,作為行為規(guī)范或關于行為范式的判決的有約束力部分,會從法律秩序?qū)用,或者從與法律秩序?qū)嵤┫嘁恢碌木哂屑s束力的行為準則方面,潛移默化地改造法律。
十九世紀的最后十年間,一種法的分析路徑開始萌發(fā)。時至今日,這一點已經(jīng)變得十分顯明。然而,盡管我們可以十分確定,在十六世紀適用此種法的路徑所要實現(xiàn)的目標,也十分清楚十九世紀這種法的路徑指向為何,但就現(xiàn)在我們所要實現(xiàn)的法的目標,或者通過何種方法能夠?qū)崿F(xiàn)這一目標,卻很少能夠達成共識。在中世紀之初,我們認為法律秩序的正式目標,就是維護社會安寧。在中世紀后期乃至近現(xiàn)代初期,法的目標變成了如同希臘人以及承襲其衣缽的羅馬人所主張的“有秩序地維持社會現(xiàn)狀”。早期,其認為應當通過規(guī)則、形式來尋求關系調(diào)整中的確定性與一致性;后期,其認為應當通過理性確保誠信與道德行為得以推廣。到了十九世紀,法的目標演變?yōu)橥ㄟ^確保自由的平等性以及確保個人免受他人惡意干涉,維持、促進自由個體尋求自決的機會最大化。
在十九世紀的成熟法律中,平等,意味著自由個體自決的機會平等。安全意味著保證他人安全的情況下,自決的自由不受干涉。但是,這兩個經(jīng)常被提及的詞匯,含義卻一直在發(fā)生改變。十九世紀后半葉,馬克思所教導的平等是指滿足物質(zhì)需要,但是當代,人們認為平等是指滿足文明社會中生活所涉一切需要。晚近,安全開始變得包括免受肉體病痛的困擾,注意,安全開始變得不僅僅意味著免受他人的惡意攻擊或干涉,不僅僅意味著避免機會遭到剝奪,還開始變得包括免受欲望、恐懼、失敗乃至個人目光短淺等諸多要素所造成的困擾。