《刑法總論(新版第2版)》是日本目前最暢銷的刑法學(xué)著作之一,根據(jù)2007年3月最新修訂的版本譯出。在總論部分,作者從犯罪的本質(zhì)是違反社會(huì)倫理規(guī)范的法益侵害行為的立場(chǎng)出發(fā),對(duì)刑法的基礎(chǔ)、犯罪、刑罰和保安處分等刑法總論問題作了全面解說(shuō),并表明了自己的觀點(diǎn)。在各論部分,作者詳述了對(duì)個(gè)人法益的犯罪、對(duì)社會(huì)法益的犯罪和對(duì)國(guó)家法益的犯罪。大量引用了日本刑事司法的重要判例,并對(duì)其有獨(dú)到的分析和評(píng)價(jià)。全書體系完整、觀點(diǎn)成熟、資料翔實(shí)、通俗易懂,為日本學(xué)生準(zhǔn)備司法考試的必讀書。
《刑法總論(新版第2版)》體系完整,觀點(diǎn)成熟;概括全面,分析入微,堪稱日本當(dāng)今刑法學(xué)界通說(shuō)見解之集大成和刑法體系書之典范。《刑法總論(新版第2版)》內(nèi)容的基本特點(diǎn)是,從犯罪的本質(zhì)是違反社會(huì)倫理規(guī)范的法益侵害行為的立場(chǎng)出發(fā),超越當(dāng)代日本刑法學(xué)中長(zhǎng)期以來(lái)所存在的行為無(wú)價(jià)值論和結(jié)果無(wú)價(jià)值論之爭(zhēng),將國(guó)民的法律感情作為刑法解釋的重要參照,并且將這種基本考慮貫徹到對(duì)每一個(gè)具體問題的分析當(dāng)中!缎谭ǹ傉摚ㄐ掳娴2版)》自問世以來(lái),歷經(jīng)修訂,行銷二十余年。作者大谷實(shí)教授是當(dāng)今日本刑法學(xué)界的代表性學(xué)者之一,曾任同志社大學(xué)教授、日本司法考試考查委員、日本學(xué)術(shù)會(huì)議會(huì)員、法制審議會(huì)委員等要職,現(xiàn)任學(xué)校法人同志社理事長(zhǎng)。
《刑法總論(新版第2版)》是日本目前最暢銷的刑法學(xué)教科書之一,《刑法總論(新版第2版)》作者大谷實(shí)教授是當(dāng)今日本刑法學(xué)界的代表性學(xué)者之一,曾任同志社大學(xué)教授、日本司法考試考查委員、日本學(xué)術(shù)會(huì)議會(huì)員、法制審議會(huì)委員等要職,現(xiàn)任學(xué)校法人同志社理事長(zhǎng)。
大谷刑法學(xué)的特點(diǎn)是,從犯罪的本質(zhì)是違反社會(huì)倫理規(guī)范的法益侵害行為的立場(chǎng)出發(fā),意圖超越當(dāng)代日本刑法學(xué)中所存在的行為無(wú)價(jià)值論和結(jié)果無(wú)價(jià)值論之爭(zhēng),實(shí)現(xiàn)二者的有機(jī)結(jié)合。
眾所周知,在日本刑法學(xué)界,長(zhǎng)期以來(lái)就存在兩種不同觀點(diǎn)的根本對(duì)立。早先,這種對(duì)立體現(xiàn)為有關(guān)犯罪本質(zhì)上的客觀主義和主觀主義之爭(zhēng)?陀^主義將犯罪的外部行為和作為結(jié)果的實(shí)際損害以及危險(xiǎn)的大小作為刑法評(píng)價(jià)對(duì)象,相反地,主觀主義則將犯罪的外部行為和作為結(jié)果的實(shí)際損害當(dāng)中所體現(xiàn)出來(lái)的行為人的性格、人格、動(dòng)機(jī)等反社會(huì)性作為刑法的評(píng)價(jià)對(duì)象。進(jìn)入上個(gè)世紀(jì)60年代之后,以修改刑法討論為契機(jī),傳統(tǒng)的客觀主義和主觀主義之爭(zhēng)便銷聲匿跡了,取而代之的是所謂結(jié)果無(wú)價(jià)值論和行為無(wú)價(jià)值論之爭(zhēng)。這場(chǎng)爭(zhēng)論,堪稱日本戰(zhàn)后刑法學(xué)領(lǐng)域當(dāng)中,影響最大、持續(xù)時(shí)間最長(zhǎng)的學(xué)派之爭(zhēng),幾乎所有的學(xué)者都被卷入其中。爭(zhēng)議的起點(diǎn),雖說(shuō)源自對(duì)刑事違法性理解的不同,但實(shí)際影響卻并不局限于違法性的理解,在構(gòu)成要件論、責(zé)任論等問題上,也形成了尖銳的對(duì)立。
大谷實(shí),1934年生,日本茨城縣人,同志社大學(xué)畢業(yè),獲得法學(xué)博士學(xué)位。曾任同志社大學(xué)教授、日本政府法制審議會(huì)委員、司法考試考查委員、日本學(xué)術(shù)會(huì)議會(huì)員,F(xiàn)為學(xué)校法人同志社理事長(zhǎng)。主要著作有《刑事責(zé)任的基礎(chǔ)》、《人格責(zé)任論研究》、《刑事政策學(xué)》、《犯罪被害人和補(bǔ)償》、《醫(yī)療行為和法》、《刑法講義總論》、《刑法講義各論》。
第一編 刑法的基礎(chǔ)
第一章 刑法和刑法學(xué)
一、刑法的意義
二、刑法的社會(huì)機(jī)能
三、刑法和社會(huì)倫理規(guī)范
四、刑法學(xué)
第二章 近代刑法學(xué)的歷史
第一節(jié) 啟蒙時(shí)期的刑法理論
一、西洋中世紀(jì)刑法的特征
二、啟蒙思想和刑法理論
三、啟蒙思想和刑事立法
第二節(jié) 近代刑法學(xué)的展開
一、報(bào)應(yīng)刑論
二、古典學(xué)派和近代學(xué)派
三、學(xué)派之爭(zhēng)及其終結(jié)
四、20世紀(jì)的刑事立法
第三節(jié) 我國(guó)的歷史展開
一、到舊刑法為止
二、舊刑法、現(xiàn)行刑法
三、第二次世界大戰(zhàn)以后
第三章 刑法理論
第一節(jié) 犯罪理論
一、犯罪論的基礎(chǔ)
二、犯罪的本質(zhì)
第二節(jié) 刑罰理論
一、有關(guān)刑罰理念的對(duì)立
二、刑罰的本質(zhì)
三、刑罰的機(jī)能
四、刑罰的種類
第四章 刑法的淵源和解釋
第一節(jié) 罪刑法定原則
一、意義和沿革
二、罪刑法定原則的內(nèi)容
第二節(jié) 刑法的淵源
一、法律原則
二、刑罰法規(guī)內(nèi)容妥當(dāng)?shù)脑瓌t(實(shí)體的正當(dāng)程序原則)
第三節(jié) 刑法解釋
一、禁止類推解釋
二、類推解釋的許可
第五章 刑法的適用范圍
第一節(jié) 刑法的時(shí)間適用范圍
一、時(shí)間適用范圍的意義
二、犯罪后法律變更刑罰的場(chǎng)合
三、限時(shí)法
第二節(jié) 刑法的空間適用范圍
一、概說(shuō)
二、空間適用范圍
三、外國(guó)判決的效力
四、犯人的引渡
第三節(jié) 刑法對(duì)人的適用范圍
一、意義
二、適用上的例外
第四節(jié) 刑法對(duì)事的適用范圍
第二編 犯罪
第一章 犯罪論
第一節(jié) 犯罪的概念
一、犯罪的意義
二、犯罪的成立條件
三、排除犯罪性的事由
四、犯罪的本質(zhì)
第二節(jié) 犯罪論的體系
一、犯罪論體系的意義
二、犯罪要素的體系化
三、形式的犯罪論和實(shí)質(zhì)的犯罪論
四、犯罪的種類
第三節(jié) 行為
一、概說(shuō)
二、有關(guān)行為的各種學(xué)說(shuō)
三、刑法中的行為
第二章 構(gòu)成要件
第一節(jié) 構(gòu)成要件的概念
一、構(gòu)成要件的意義
二、構(gòu)成要件的機(jī)能
三、構(gòu)成要件的種類
第二節(jié) 構(gòu)成要件要素
一、構(gòu)成要件符合性和構(gòu)成要件要素
二、客觀的構(gòu)成要件要素
三、主觀的構(gòu)成要件要素
四、構(gòu)成要件要素的分類
五、構(gòu)成要件的解釋
第三節(jié) 構(gòu)成要件符合性
第一款 實(shí)行行為的意義
一、構(gòu)成要件符合性的意義
二、實(shí)行行為
第二款 不作為犯
一、概說(shuō)
二、不真正不作為犯的成立要件
第三款 間接正犯
一、正犯和共犯
二、間接正犯的要件
三、間接正犯的成立范圍
四、親手犯
第四款 故意
一、故意的概念
二、故意的成立要件
三、未必的故意
四、故意的種類
五、事實(shí)錯(cuò)誤排除故意
第五款 過(guò)失
一、概說(shuō)
二、過(guò)失犯的成立要件
三、過(guò)失的種類
四、過(guò)失的競(jìng)合
五、結(jié)果加重犯
第六款 因果關(guān)系
一、因果關(guān)系的意義和機(jī)能
二、因果關(guān)系的理論
三、因果關(guān)系的判斷方法
四、判例的態(tài)度
五、不作為的因果關(guān)系
第三章 排除犯罪性事由
第一節(jié) 排除違法性事由
第一款 違法性的概念
一、違法性的意義
二、違法性的實(shí)質(zhì)
三、違法要素
四、違法性的判斷
第二款 排除違法性
一、排除違法性的意義
二、排除違法性事由的種類
第三款 正當(dāng)行為
一、概說(shuō)
二、法令行為
三、勞動(dòng)爭(zhēng)議行為
四、業(yè)務(wù)行為
五、其他正當(dāng)行為
……
第四章 構(gòu)成要件的修正形式
第五章 罪數(shù)
第三編 刑罰和保安處分
第一章 刑罰的體系
第二章 刑罰的適用
第三章 刑罰的執(zhí)行和緩期執(zhí)行
第四章 刑罰的消滅
第五章 保安處分
第一編 刑法的基礎(chǔ)
第一章 刑法和刑法學(xué)
一、刑法的意義
1.刑法的概念
所謂刑法,就是有關(guān)犯罪和刑罰的法律。所謂犯罪,正如殺人罪、盜竊罪或者放火罪一樣,是侵害人們社會(huì)生活的行為當(dāng)中,成為刑罰處罰對(duì)象的部分(實(shí)質(zhì)意義上的刑法)。所謂刑罰,正如死刑、徒刑、監(jiān)禁、罰金一樣,是對(duì)犯罪實(shí)施的國(guó)家制裁。規(guī)定犯罪和刑罰的法令(法律、政令、敕令、太政官布告、省令)是刑罰法規(guī),其數(shù)量現(xiàn)在將近八百件,其中心,是六法全書當(dāng)中,被作為《刑法》所收錄的法律(形式意義上的刑法)。
刑法的定義很多教材下定義說(shuō)“刑法,是有關(guān)犯罪和刑罰(乃至保安處分)的法律”。所謂保安處分,是針對(duì)將來(lái)具有犯罪危險(xiǎn)的人,為了防衛(wèi)社會(huì),根據(jù)法院的命令所強(qiáng)制實(shí)施的去除其危險(xiǎn)性的治療、改造等措施的制度。在外國(guó)的立法當(dāng)中,有的在刑法典當(dāng)中,規(guī)定了保安處分,但日本刑法當(dāng)中,沒有這種規(guī)定。另外,也有定義說(shuō)“刑法,就是有關(guān)刑罰的法律”,但這并不妥當(dāng)。
《刑法》,受歐洲大陸的影響,在明治40年(1907年)所制定、公布,第二年開始實(shí)施。這部法律,盡管隨著時(shí)代的發(fā)展,被屢次修改,但在制定之后的近九十年間,沒有太大的根本性變動(dòng)。為了將《刑法》條文改為現(xiàn)代用語(yǔ),使之通俗易懂,1995年制定、公布了《部分修改刑法的法律》,并于同年6月1日起實(shí)行,這樣,就實(shí)現(xiàn)了對(duì)《刑法》的全面修改。修改后的法律就是現(xiàn)在的刑法,這部法律,系統(tǒng)地規(guī)定了有關(guān)犯罪和刑罰的基本內(nèi)容,采用了法典的體裁,因此,也被稱為“刑法典”。
法典是將和各個(gè)部門法有關(guān)的基本事項(xiàng)按照編章結(jié)構(gòu),系統(tǒng)化為一個(gè)成文法的法律文件。法典中的條文,形成整體的國(guó)家法秩序的體系,在目的和手段、普遍和特殊的關(guān)系上,相互密切聯(lián)系,按照一定順序加以排列和分配。我國(guó)的基本法典,有憲法、民法、商法(含公司法)、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法,等等。
現(xiàn)行刑法典分為第一編“總則”和第二編“犯罪”(分則)。其中,“總則”是對(duì)刑法典和刑法典以外的法律所規(guī)定的犯罪都適用的共同規(guī)定,相反地,“犯罪”(分則)是有關(guān)殺人、搶劫、詐騙等個(gè)別犯罪的規(guī)定。本書所討論的刑法總論,以現(xiàn)行刑法典的“總則”為中心,以分析犯罪的一般成立要件和刑罰的一般要素為目的。與此相對(duì),刑法各論,除了討論第二編“犯罪”中規(guī)定的殺人罪、盜竊罪等個(gè)別犯罪之外,還以探討后述的、眾多的特別刑法上的犯罪為目的。
2.刑法的目的
刑法,盡管是對(duì)犯罪人科處死刑和徒刑之類的殘酷刑罰的法律,但在其目的上,則有①為了維持社會(huì)秩序的見解(社會(huì)秩序維持說(shuō))和②為了保護(hù)法律所保護(hù)的生活利益即法益的見解(法益保護(hù)說(shuō))之間的對(duì)立。社會(huì)秩序維持說(shuō)所說(shuō)的社會(huì)秩序,使構(gòu)成社會(huì)的個(gè)人和團(tuán)體等各種勢(shì)力和元素處于安定、和諧狀態(tài)。對(duì)于國(guó)民生活而言,最為重要的,就是社會(huì)生活在一定秩序之下保持安定,生命、自由以及財(cái)產(chǎn)之類的生活利益不被侵害,人們能夠安全、放心地延年度日。社會(huì)秩序的穩(wěn)定狀態(tài)是社會(huì)生活的基礎(chǔ),國(guó)家正是從維持社會(huì)秩序是法律政策上最重要的事情的認(rèn)識(shí)出發(fā),不惜使用刑罰這種殘酷的制裁來(lái)鎮(zhèn)壓犯罪。
相反地,法益保護(hù)說(shuō)主張,刑法的目的在于保護(hù)個(gè)人的生活利益乃至法益,近年來(lái),成為有力學(xué)說(shuō)。確實(shí),在如今的以個(gè)人尊嚴(yán)為價(jià)值基礎(chǔ)的社會(huì)當(dāng)中,保護(hù)個(gè)人生活利益,毫無(wú)疑問是最為重要的。