公私合作在我國(guó)的實(shí)踐及其行政法難題研究
定 價(jià):79 元
叢書(shū)名:國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“公共私營(yíng)合作制在我國(guó)的實(shí)踐及其行政法難題研究”成果
- 作者:袁文峰 著
- 出版時(shí)間:2018/11/1
- ISBN:9787562085126
- 出 版 社:中國(guó)政法大學(xué)出版社
- 中圖法分類:D922.104
- 頁(yè)碼:402
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開(kāi)本:16開(kāi)
我國(guó)關(guān)于公私合作的范圍比較凌亂,憲法、法律和實(shí)務(wù)對(duì)此沒(méi)有系統(tǒng)、明確地界定。整體而言,我國(guó)公私合作的領(lǐng)域重點(diǎn)放在基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)建設(shè)、運(yùn)營(yíng)上,對(duì)涉及國(guó)家秘密、國(guó)家主權(quán)的領(lǐng)域不予放開(kāi)。但對(duì)形式上國(guó)家權(quán)力獨(dú)占的領(lǐng)域,則需要具體分析。如監(jiān)獄管理屬于非合作的事項(xiàng)。而國(guó)防領(lǐng)域則不能一概而論,如國(guó)防科工委明確規(guī)定可以在國(guó)防科技工業(yè)建設(shè)中進(jìn)行合作。
《公私合作在我國(guó)的實(shí)踐及其行政法難題研究》第一章、第二章介紹公私合作中的一些基礎(chǔ)性問(wèn)題。后面四章著重探討公私合作在我國(guó)的實(shí)踐及其行政法難題。這四章各有側(cè)重,其中第三、四章側(cè)重的是基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目之外、行政執(zhí)法過(guò)程之中的合作實(shí)踐和難題,如業(yè)務(wù)委托、行政助手和法定的義務(wù)承擔(dān)等。第五、六章側(cè)重的是基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目合作實(shí)踐及其難題。公私合作中,合作行為的洲別和公私行為的判別是前一部分實(shí)踐中的難題。后一部分提出了項(xiàng)目實(shí)踐中的問(wèn)題和難題,以及初步的應(yīng)對(duì)之策。
提高國(guó)家治理能力,人民在治理中的參與不可或缺,F(xiàn)代社會(huì),人民參與國(guó)家治理的必要性越來(lái)越顯著。日新月異的科技發(fā)展,使人民參與國(guó)家治理越來(lái)越便利,可能性越來(lái)越大。信息化時(shí)代,國(guó)家治理主體愈益多元化。各種社會(huì)組織、團(tuán)體,一方面通過(guò)自治參與公共治理,以國(guó)家規(guī)制與社會(huì)自我規(guī)制間協(xié)作的形式進(jìn)行,這是公私合作的應(yīng)有之意;另一方面社會(huì)共同體通過(guò)法律提供的途徑和形式直接參與國(guó)家治理,或者通過(guò)國(guó)家向社會(huì)轉(zhuǎn)移部分公權(quán)力而獲得治理權(quán)進(jìn)而成為公共治理主體。公私合作雖然不全是公權(quán)力的轉(zhuǎn)移,但沒(méi)有公權(quán)力的轉(zhuǎn)移,其合作是不完整的。國(guó)家治理主體的這種多元化趨勢(shì)在各種領(lǐng)域的國(guó)家管理轉(zhuǎn)型中以各種形式表現(xiàn)出來(lái),如聽(tīng)證會(huì)、論證會(huì)、網(wǎng)上討論、辯論、志愿者服務(wù),以及政府職能外包、政府購(gòu)買服務(wù)等公私合作(PPP)形式。我國(guó)目前作為國(guó)家治理主體的組織和個(gè)人包括國(guó)家機(jī)關(guān)、政黨(其中執(zhí)政黨具有特別重要的地位)、社會(huì)團(tuán)體(如工會(huì)、青年團(tuán)、婦聯(lián)等)、行業(yè)協(xié)會(huì)、非政府非營(yíng)利性的社會(huì)公益組織(NGO、NPO)、基層自治組織,以及其他組織和公民。除國(guó)家機(jī)關(guān)和黨派等公共組織以外,其他主體都可能成為公私合作的相對(duì)方。
2013年11月12日,中共十八屆四中全會(huì)《關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》提出,必須切實(shí)轉(zhuǎn)變政府職能,深化行政體制改革,創(chuàng)新行政管理方式,增強(qiáng)政府公信力和執(zhí)行力,建設(shè)法治政府和服務(wù)型政府。
法治政府和服務(wù)型政府建設(shè)要求政府轉(zhuǎn)變職能,建設(shè)有限又有為的政府!稗D(zhuǎn)變政府職能”要求政府和政府工作人員牢固樹(shù)立創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開(kāi)放、共享發(fā)展的新理念,堅(jiān)持政企分開(kāi)、政資分開(kāi)、政事分開(kāi)、政社分開(kāi),理順政府與市場(chǎng)、政府與社會(huì)的關(guān)系,使市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用。政府只管政府該管的事,只行使宏觀調(diào)控、市場(chǎng)監(jiān)管、社會(huì)管理、公共服務(wù)、環(huán)境保護(hù)等該行使的職能。切實(shí)建設(shè)既有限又有為的政府。行政監(jiān)管方式的創(chuàng)新包括擴(kuò)大社會(huì)公眾參與,推進(jìn)監(jiān)管過(guò)程中與行政相對(duì)人協(xié)商、互動(dòng)以及通過(guò)與行政相對(duì)人簽訂行政協(xié)議實(shí)現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)等。
轉(zhuǎn)變政府職能是改革和發(fā)展的要求,是應(yīng)對(duì)社會(huì)生活復(fù)雜多樣化的需要,是基于對(duì)政府權(quán)力有限、能力有限和效果有限的認(rèn)識(shí)。公私合作是轉(zhuǎn)變政府職能的一種重要途徑,一定意義上是權(quán)力向社會(huì)的回歸,是社會(huì)參與國(guó)家治理,是市場(chǎng)與計(jì)劃合作的一種模式。
公私合作涉及管理和法律問(wèn)題。法律問(wèn)題包括公法和私法方面的問(wèn)題,主要是憲法、行政法等公法方面的問(wèn)題。
人民為了安全、秩序、抵御外來(lái)侵略和生存照顧而相約組建國(guó)家,組織國(guó)家機(jī)器。但國(guó)家權(quán)力、政府權(quán)力都是有限的,其來(lái)自人民,來(lái)自社會(huì)。雖說(shuō)就宏觀歷史發(fā)展的角度而言國(guó)家一定會(huì)消亡,但目前國(guó)家的核心職能與核心權(quán)力卻不能虛置,既不能亂作為,也不能不作為。這樣,國(guó)家的核心職能與核心權(quán)力的界限就自然成了公私合作的首要問(wèn)題。公私合作對(duì)行政法的挑戰(zhàn)除了界限、容許問(wèn)題外,對(duì)行政合同理論、公私界分理論、公私合作理論等領(lǐng)域,從行政組織法、行政行為法到行政救濟(jì)法等各個(gè)領(lǐng)域都提出了相應(yīng)的挑戰(zhàn)。實(shí)有牽一發(fā)而動(dòng)全身的景象。對(duì)這些挑戰(zhàn)如何回應(yīng),成為行政法學(xué)界一直關(guān)注的問(wèn)題。
袁文峰,惠州學(xué)院政法學(xué)院教授,廣東省社會(huì)科學(xué)研究基地法治建設(shè)與公共決策研究中心研究員,法學(xué)博士。兼任惠州市人民政府特聘法律顧問(wèn)、惠州市人大常委會(huì)立法咨洵專家、惠州仲裁委員會(huì)仲裁員、惠城區(qū)人民政府法律顧問(wèn)、惠州市社會(huì)組織評(píng)估專家?guī)斐蓡T。在《政治與法律》《當(dāng)代法學(xué)》《行政法學(xué)研究》《行政法論叢》《浙江學(xué)刊》等刊物發(fā)表論文四十余篇,出版學(xué)術(shù)專著3部,參編教材1部。主持國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目1項(xiàng),主持最高人民檢察院檢察理論研究課題1項(xiàng),主持廣東省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目1項(xiàng)。
序
導(dǎo)言
第一章 引論
第一節(jié) 民營(yíng)化的興起與挑戰(zhàn)
一、主要國(guó)家和地區(qū)民營(yíng)化的興起與特點(diǎn)
二、民營(yíng)化的挑戰(zhàn)
第二節(jié) 行政任務(wù)及其民營(yíng)化的類別
一、公共任務(wù)、國(guó)家任務(wù)、行政任務(wù)以及國(guó)家任務(wù)的確定
二、民營(yíng)化的類別
第三節(jié) 民營(yíng)化下的公私合作及其類型
一、公私合作的特征
二、公私合作的類型
第四節(jié) 國(guó)家發(fā)展形態(tài)與公私合作
一、國(guó)家發(fā)展形態(tài)遞變中的擔(dān)保國(guó)家
二、擔(dān)保國(guó)家的圖像
第五節(jié) 文獻(xiàn)綜述與寫(xiě)作結(jié)構(gòu)
一、文獻(xiàn)綜述
二、寫(xiě)作結(jié)構(gòu)
小結(jié)
第二章 公私合作的容許性
第一節(jié) 公私合作在憲法和法律上的可能性
一、公私合作在憲法上是否被允許
二、決定及實(shí)施公私合作的公主體
三、法律保留原則的檢視
第二節(jié) 公私合作的原則
一、民主國(guó)原則
二、法治國(guó)原則
三、社會(huì)國(guó)原則
四、效率原則
五、輔助性原則
第三節(jié) 非公私合作的范圍
一、公私合作存在范圍嗎?
二、界定非合作范圍的標(biāo)準(zhǔn)
三、國(guó)家權(quán)力獨(dú)占范圍的列舉
四、我國(guó)公私合作的范圍
第四節(jié) 行政形式自由選擇權(quán)
一、行政行為形式自由選擇權(quán)不存在嗎?
二、組織形式選擇自由權(quán)作出的標(biāo)準(zhǔn)與檢討
三、行為形式自由選擇權(quán)作出的標(biāo)準(zhǔn)與檢討
四、對(duì)行政形式自由選擇權(quán)的限制
小結(jié)
第三章 公私合作中合作行為的判別
第一節(jié) 暗乘的法律地位及其法律關(guān)系探析
一、問(wèn)題的提出:忽略的內(nèi)部關(guān)系
二、功能民營(yíng)化下的法律地位
三、私法關(guān)系抑或公法關(guān)系
四、結(jié)語(yǔ)
第二節(jié) 有獎(jiǎng)拍違的性質(zhì)及其違法性
一、行政和司法認(rèn)定的有獎(jiǎng)拍違的法律依據(jù)和性質(zhì)
二、關(guān)于有獎(jiǎng)拍違性質(zhì)的諸種觀點(diǎn)與辨析
三、公私合作下的有獎(jiǎng)拍違
四、有獎(jiǎng)拍違違反了什么?
五、結(jié)語(yǔ)
第三節(jié) 行政法規(guī)范中負(fù)法定轉(zhuǎn)移義務(wù)的私人的辨識(shí)與合法性
一、法律義務(wù)轉(zhuǎn)嫁給經(jīng)營(yíng)者、管理者所帶來(lái)的問(wèn)題
二、轉(zhuǎn)移法定義務(wù)給私人行為的辨識(shí)
三、負(fù)法定轉(zhuǎn)移義務(wù)的私人制度的合法性(一):人大常委會(huì)是否具有轉(zhuǎn)移法定義務(wù)給私人的立法權(quán)力
四、負(fù)法定轉(zhuǎn)移義務(wù)的私人制度的合法性(二):人大常委會(huì)采取的負(fù)法定轉(zhuǎn)移義務(wù)的私人制度是否合法
五、結(jié)論
小結(jié)
第四章 公私合作中公私行為的判別
第一節(jié) 公私契約的判別
一、判別的困境
二、判別的標(biāo)準(zhǔn)
三、行政契約的分類
第二節(jié) 其他公私合作案中公私行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)
一對(duì)公叔力的擔(dān)憂
二、公私合作在德美的發(fā)展特征及比較德美公私行為理論的原因
三、判斷標(biāo)準(zhǔn)的憲法背景
四、德美公私行為判斷標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容
五、德美判斷標(biāo)準(zhǔn)的特征比較
六、余論:判斷標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展趨向
第三節(jié) 從公私合作視角檢視李姓游客免門(mén)票行為的性質(zhì)
一、事件及其分析進(jìn)路
二、景區(qū)公私合作的經(jīng)過(guò)
三、公私合作中公私行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)
四、免門(mén)票行為與行政任務(wù)的關(guān)聯(lián)性
五、結(jié)論
小結(jié)
第五章 公用事業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目合作實(shí)踐中的難題
第一節(jié) 擔(dān)保國(guó)家下的責(zé)任分配與公私合作環(huán)節(jié)
一、擔(dān)保國(guó)家、擔(dān)保責(zé)任和擔(dān)保行政
二、責(zé)任分配
三、公私合作環(huán)節(jié)
第二節(jié) 公私合作項(xiàng)目實(shí)踐中存在的問(wèn)題
一、公私合作項(xiàng)目實(shí)踐中常見(jiàn)的問(wèn)題
二、環(huán)保合作項(xiàng)目存在的六大問(wèn)題
三、從幾例案件檢討公私合作項(xiàng)目實(shí)踐中政府的契約意識(shí)
第三節(jié) 公私合作項(xiàng)目實(shí)施前遭遇的難題
一、評(píng)審程序瑕疵
二、替補(bǔ)次優(yōu)中標(biāo)人抑或重新招標(biāo)
三、付費(fèi)機(jī)制的設(shè)置
第四節(jié) 公私合作項(xiàng)目實(shí)施后遭遇的難題
一、合同概念之爭(zhēng)
二、監(jiān)管權(quán)如何行使
小結(jié)
第六章 公用事業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目合作實(shí)踐中難題的初始破解擔(dān)保行政法的建構(gòu)
第一節(jié) 我國(guó)公私合作的法制現(xiàn)狀
一、試行、指導(dǎo)時(shí)期
二、進(jìn)一步完善時(shí)期
三、相對(duì)完備時(shí)期
第二節(jié) 擔(dān)保行政法的建構(gòu)
一、民營(yíng)化法、公私合作法及擔(dān)保行政法
二、擔(dān)保行政法框架立法的脈絡(luò)
小結(jié)
參考文獻(xiàn)
后記