本書是張耀良大律師的演講錄,主要介紹庭審交叉詢問技巧,有點類似于“個人經(jīng)驗教訓”的文集。普通法制度下的詢問證人原理與技巧,是歷代訴訟律師的經(jīng)驗與智慧,然而以往在法學院并沒有很全面的講授,只有零碎的講解以及數(shù)量不算多的專著,很多律師不懂也不會運用交叉詢問的技巧,但是法庭審判過程中,交叉詢問又是相當?shù)闹匾。本書作者通過有系統(tǒng)的理論講解,更完整、更有條理地把交叉詢問的具體技巧陳述出來,令有志從事訴訟的律師更好地掌握此中竅門。
本書被同領域的學者譽為“我所知道的、關于交叉詢問的好的書”。這本書收錄的是律師出庭的真實法庭故事,這些故事展示的不僅僅是律師的庭辯技巧,更是他們兢兢業(yè)業(yè)的精神和生活智慧。如果你想了解司法實踐中的律師,那么,你應該讀一讀這本書。
本書是我過去兩年的多次演講錄。
中國政法大學吳宏耀教授和朱明勇律師近年來組織了一系列律師培訓項目,包括庭審交叉詢問技巧的研討會。承蒙邀請,我參加了多次講座,和律師朋友們多次分享了庭審詢問證人的經(jīng)驗心得。
普通法制度下的詢問證人原理與技巧,是歷代訴訟律師的經(jīng)驗與智慧,配合證據(jù)法和刑事訴訟程序,口傳身授,累積下來的一套技術(shù)法則。這一點以往在法學院并沒有很全面的講授 (今天也沒有),我們有的只是零碎的講解,也有數(shù)量不算多的專著,及前輩出版的個人執(zhí)業(yè)回憶傳記等,這些都值得我們從中學習。學生或年輕律師只能靠多觀察和自學去領會,以及從執(zhí)業(yè)實戰(zhàn)經(jīng)驗中慢慢摸索。
近年來香港大律師公會比較重視大律師的訴訟(advocacy) 技巧培訓。這些培訓近年辦得更有系統(tǒng)也更全面;過去只是由師傅給弟子言傳口述、以身示范如何對證人進行盤問的時代,今天我們更完整、更有條理地把具體技術(shù)整理陳述出來,通過有系統(tǒng)的理論講解,令有志從事訴訟的律師更好地掌握此中竅門。當然這門技術(shù)能力不可能單靠培訓便一蹴即至,畢竟未經(jīng)多年實戰(zhàn)磨煉是不可能有成熟的技巧的,最終能有多少成就便看律師個人的努力了。
有關訴訟技巧也有一說法是“說服的技巧”,我很認同這種觀點。有一種誤解是訴訟律師憑的是三寸不爛之舌、在法庭上以花言巧語為他的當事人爭取利益。專業(yè)律師須具有較好的表達能力,這是理所當然的條件,然而要成功說服法官,說服陪審團,甚至說服證人,使他們同意你的觀點,關鍵仍然是你的說詞是否符合常理 (common sense),是否符合邏輯,簡言之,是否言之成理,說詞是否有足夠的說服力。我們的前輩給我們的教導是:我們固然要以律師的思維方式去思考,另一方面,當考慮具體事實情況時也必定要顧及常理,講任何觀點時別忘記給出一個言之成理的理由作支持。用我們的說法是:辯可辯之爭、別辯不可辯之爭(Argue the Arguable; Do Not Argue the Unarguable),否則只會令庭審律師失去可信性。
同樣的道理,在詢問證人的過程中,訴訟律師的問題必須令法官或陪審團感覺言之有物,步步趨近事實或議題核心,令聽眾感到有興趣、愿意聽下去、感到越聽律師的詢問越了解更多事實,這樣一來,通過有效的詢問,你引領披露出來的案情便能漸漸打動和說服你的聽眾。
本書得以出版,全賴兩位主編吳宏耀教授、朱明勇律師和他們的工作團隊的努力,把散亂的多次演講內(nèi)容整理得條理分明。本書的內(nèi)容是無數(shù)法律人集體智慧的結(jié)晶;本書的出版是兩位主編努力不懈的成果;內(nèi)容講解方面如有任何不清晰或紕漏處,是本人的責任。
2018年 5月
張耀良,知名刑辯律師,中國政法大學刑事辯護研究中心特聘研究員。
前言 … 001
01
法庭交叉詢問基本原則 … 001
香港的普通法庭審制度跟內(nèi)地的模式有根本的不同。普通法審訊的特色就像競賽,是對抗的模式。普通法的庭審當中,律師的活躍度是很高的。一個訴訟律師可以什么都不懂,但是有一點必須要懂,就是懂得發(fā)問,懂得提出一些有效的問題。
一、庭審的任務 |002
二、律師詢問的任務 |004
三、律師詢問的技巧 |006
四、交叉詢問的規(guī)則 |014
五、陪審團制度 |041
02
交叉詢問的方法與技巧(一) … 066
如果不能問引導性問題,庭審作供根本沒有意義,庭審將發(fā)揮不了作用,找不出事實真相。如果雙方都有各自的論述,都有自己的版本、事實、自己堅持的事實真相,為了讓庭審理解雙方的分歧所在,決定誰更可信,作出裁定,必須要以引導性問題進行質(zhì)證。
一、香港律師制度簡介 |066
二、律師的操守 |073
三、證據(jù)規(guī)則 |083
四、公訴人的職責與辯護律師的作用 |086
五、法官的角色 |092
六、案情基礎 |094
七、發(fā)問的技巧 |097
03
交叉詢問的方法與技巧(二) … 123
問簡單具體的問題,引導出簡單具體的答復。不要給證人一個演說機會,不要讓他把話題拉開,拉開話題最不理想的后果,是令發(fā)問的律師陷于非常被動的境況,變成了證人牽著律師的鼻子走,而不是律師控制證人怎么回答問題。
一、以陳述己方的案情版本為目的進行發(fā)問 |123
二、會見過程中細化問題完善案情 |126
三、提問有效的問題 |127
四、提問開放性問題 |130
五、提問要循序漸進 |132
六、公訴人幫助控方證人建立信心基礎 |134
七、對說真話的證人發(fā)問最困難 |136
八、傳聞證據(jù)不能采納 |138
九、發(fā)問技巧 |140
十、專家證人制度 |142
十一、交叉詢問的技巧 |146
十二、發(fā)問的十條規(guī)則 |156
十三、非法證據(jù)排除問題 |158
04
香港法庭詢問的規(guī)則 … 191
香港的庭審程序分為上半場和下半場,上半場由檢控方傳召他的證人作供,接著是辯護律師向證人進行交叉詢問,下半場是辯方證人作供?胤揭龑ёC人作供的時候,引導的內(nèi)容不能超過證人供詞的內(nèi)容范圍且只能問開放性問題。
一、庭審的作用 |192
二、學會提問 |193
三、法庭禮儀 |193
四、證據(jù)制度 |194
五、案情基礎 |196
六、控方發(fā)問程序 |197
七、交叉詢問程序 |202
05
香港的專家證人規(guī)則 … 206
專家證人作供,在普通法里面是一個特殊的問題。普通的證人作供一般都只能講事實,但是專家證人能講意見。當然,法庭從來不隨便假定專家講的就是真理,法官會聽取專家的報告、陳述及律師對專家證人的盤問,綜合判斷作出裁定。
一、專家證人和普通證人的區(qū)別 |206
二、專家證人的資格 |206
三、法庭如何采納專家證人的證供 |208
四、律師如何對待專家證人的證供 |209
06
張耀良大律師“交叉詢問的方法與技巧”培訓點評片段 … 214
07
張耀良大律師交叉詢問示范
——以王小光過失致人死亡案為基礎 … 229
附錄香港普通法下的律師專業(yè)與法治 … 251
后記 … 262