上市公司股份回購是國際資本市場上一種普遍運(yùn)用的金融工具，其本身是一把“雙刃劍”。本書綜合運(yùn)用法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、金融學(xué)與社會(huì)學(xué)等多學(xué)科知識，從上市公司股份回購及其法律規(guī)制的基本問題、立法模式、事前法律規(guī)制、事中法律規(guī)制和事后法律規(guī)制等維度逐一展開論證。在守住不發(fā)生系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的底線基礎(chǔ)上，對上市公司股份回購應(yīng)通過公司金融法律制度創(chuàng)新，促進(jìn)和鼓勵(lì)上市公司合理運(yùn)用股份回購工具。在立法模式上，應(yīng)當(dāng)以“原則允許，例外禁止”為*終目標(biāo)，而以折中立法模式為當(dāng)前改革的重點(diǎn)。完善我國上市公司股份回購的事前法律規(guī)制，需要設(shè)置與我國股東大會(huì)中心主義相協(xié)調(diào)的差異化的股份回購決議程序；確立上市公司實(shí)質(zhì)償債能力規(guī)則，強(qiáng)化債權(quán)人保護(hù)；確立符合我國國情的股份回購數(shù)量規(guī)制模式，并構(gòu)建協(xié)議回購價(jià)格爭議解決機(jī)制。完善我國上市公司股份回購的事中法律規(guī)制需要確立涉嫌操縱市場的“二元”規(guī)制邏輯；完善內(nèi)幕交易行為的敏感期交易禁止制度和內(nèi)幕人員減持隔離期制度，并科學(xué)界定股份回購中內(nèi)幕人員的主體范圍；嚴(yán)格規(guī)制上市公司通過財(cái)務(wù)資助第三方回購股份的行為，加強(qiáng)債權(quán)人保護(hù)。完善我國上市公司股份回購的事后法律規(guī)制，應(yīng)從合法回購下股份的權(quán)利狀態(tài)以及事后處理機(jī)制、違法回購下股份的權(quán)利狀態(tài)和相關(guān)主體的法律責(zé)任以及股東的權(quán)利救濟(jì)機(jī)制等方面展開。
總序
金融作為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心，具有優(yōu)化資源配置，調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行之功效，其資本運(yùn)作的良善與否甚至關(guān)乎社會(huì)穩(wěn)定的實(shí)現(xiàn)�；诖�，金融業(yè)的發(fā)展成為各國政府關(guān)注的重中之重，而通過制度供給促進(jìn)金融業(yè)的良好發(fā)展也成為普遍并可行的路徑。在此背景下，金融法研究乘勢而起，成為近世之顯學(xué)。興起雖晚，卻生機(jī)勃勃，在深入汲取相關(guān)部門法的理論積淀的同時(shí)，也廣泛容納各種跨學(xué)科知識與方法，并探求自身內(nèi)省性之品格，*終成就如今的這個(gè)底蘊(yùn)深厚、邏輯自洽的新興學(xué)科體系。
我國金融法的產(chǎn)生和發(fā)展伴生于改革開放的推進(jìn)，經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型的既有進(jìn)路，型構(gòu)了中國金融法制變遷之現(xiàn)實(shí)。雖然西方先驗(yàn)邏輯提供的立法技術(shù)素不匱乏，但我們真正所要面對的，卻是如何讓成熟的技術(shù)真正地契合本國的現(xiàn)實(shí)國情，發(fā)揮其應(yīng)有的功效。內(nèi)生金融交易秩序的制度根基的缺乏，曾使中國金融法制在本土化復(fù)歸的路途中一再迷失。同時(shí)在另一方面，全球化的推進(jìn)，又敦促著中國必須及時(shí)完成經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，早日實(shí)現(xiàn)我國金融市場與國際金融市場的有效對接，從而更是加劇了國內(nèi)金融法制的發(fā)展困境。對于從事金融法研究的學(xué)者而言，任務(wù)艱巨如斯，前路漫漫，任重而道遠(yuǎn)。當(dāng)然，恰逢這一轉(zhuǎn)型之歷史路口的吾輩，能直面歷史之轉(zhuǎn)折，兢兢業(yè)業(yè)，矢志科研；鑒前世之興衰，考當(dāng)今之得失；博觀而約取，厚積而薄發(fā)。顯然，從另一個(gè)視角觀之，這是一種幸運(yùn)。
“千淘萬漉雖辛苦，吹盡狂沙始到金�！睆B門大學(xué)法學(xué)院是全國較早開展金融法教學(xué)和科研的單位之一。早在2005年，便開始掛靠其他專業(yè)博士點(diǎn)招收“金融法”方向的博士研究生；2006年，在廈門大學(xué)獲得法學(xué)一級學(xué)科碩士、博士學(xué)位授予權(quán)的基礎(chǔ)上，設(shè)立經(jīng)濟(jì)法博士點(diǎn)，金融法研究成為主要招生方向之一；2010年12月，廈門大學(xué)法學(xué)院正式成立金融法研究中心。近年來，金融研究中心的學(xué)術(shù)團(tuán)隊(duì)承擔(dān)了大量的國家*與省部級科研項(xiàng)目，并相繼出版與發(fā)表大量的學(xué)術(shù)專著與專業(yè)論文，在國內(nèi)開始產(chǎn)生一定的影響。而今，金融法研究中心日益壯大，已經(jīng)形成一支老中青相結(jié)合的優(yōu)秀學(xué)術(shù)團(tuán)隊(duì)，并成為我國金融法高層次專門人才的重要培養(yǎng)基地之一。
“非學(xué)無以廣才，非志無以成學(xué)�！睘榱诉M(jìn)一步推動(dòng)金融法研究中心的學(xué)科建設(shè)以及促進(jìn)國內(nèi)金融法研究的繁榮，我們于2014年起決定編輯出版連續(xù)性的《廈門大學(xué)金融法學(xué)文庫》。期以“前沿意識、精品理念”為指導(dǎo)，以系列學(xué)術(shù)專著、譯著的形式，集中展現(xiàn)我國金融法領(lǐng)域的專題研究成果，促進(jìn)學(xué)術(shù)繁榮和理論爭鳴。“蓋文章，經(jīng)國之大業(yè)，不朽之盛事。年壽有時(shí)而盡，榮樂止乎其身，二者必至之常期，未若文章之無窮。是以古之作者，寄身于翰墨，見意于篇籍，不假良史之名，不托飛馳之勢，而聲名自傳于后�！闭\如斯言，我們期以本文庫作為思想傳播之媒介，學(xué)術(shù)交流之平臺，博學(xué)審問，慎思篤行，自由爭辯，自察自省，通過嚴(yán)肅認(rèn)真的學(xué)術(shù)討論和學(xué)術(shù)批評，推動(dòng)金融法研究的不斷創(chuàng)新。
在法律出版社的支持下，2016年伊始，《廈門大學(xué)金融法學(xué)文庫》正式更名為包容性更大的《金融法學(xué)文庫》。本文庫稿件來源不限于金融法研究中心的學(xué)者、校友，而以*大的誠意廣泛征集海內(nèi)外金融法專著、譯著。當(dāng)然，我們亦知，就整個(gè)金融法學(xué)研究而言，本文庫僅為滄海一粟。廟廊之才，非一木之枝，希望能與學(xué)界同仁相濡相聞，砥礪共進(jìn)。
是為序。
劉志云
2016年7月22日
劉輝，男，1984年生，四川三臺人，法學(xué)博士�，F(xiàn)任湖南大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師，兼任湖南大學(xué)金融與法律研究中心研究員，湖南省金融法學(xué)會(huì)副秘書長。擁有中國人民銀行為期五年的實(shí)務(wù)工作經(jīng)歷，深諳中央銀行金融宏觀調(diào)控與金融監(jiān)管理論與實(shí)務(wù)。主要研究領(lǐng)域?yàn)榻?jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論和金融法。在《法律科學(xué)》《法商研究》《西安交通大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》《江西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》《東南亞研究》等刊物獨(dú)立發(fā)表法學(xué)論文30余篇，部分論文被“中國人民大學(xué)復(fù)印報(bào)刊資料”等二次轉(zhuǎn)載文獻(xiàn)全文轉(zhuǎn)載。先后獲得中國經(jīng)濟(jì)法年會(huì)青年優(yōu)秀論文三等獎(jiǎng)、中國銀行法年會(huì)優(yōu)秀論文二等獎(jiǎng)。
目錄
緒論
一、研究的背景與意義
二、國內(nèi)外文獻(xiàn)綜述及評析
三、論證思路與方法
四、創(chuàng)新之處與不足
第一章上市公司股份回購及其法律規(guī)制的基本問題
第一節(jié)上市公司股份回購的概念、特征及其分類
一、上市公司股份回購的概念及特征
二、上市公司股份回購的主要類別
第二節(jié)上市公司股份回購的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析及其積極作用
一、上市公司股份回購的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析
二、上市公司股份回購的積極作用
第三節(jié)上市公司股份回購可能帶來的挑戰(zhàn)
一、造成主體混同和邏輯混亂
二、危及資本維持原則
三、危及股權(quán)平等原則
四、破壞公平交易秩序
第四節(jié)上市公司股份回購法律規(guī)制的理論回應(yīng)
一、對造成主體混同和邏輯混亂的理論回應(yīng)
二、對危及資本維持原則的理論回應(yīng)
三、對危及股權(quán)平等原則的理論回應(yīng)
四、對破壞公平交易秩序的理論回應(yīng)
本章小結(jié)
第二章上市公司股份回購的立法模式以及我國的優(yōu)選方案
第一節(jié)國（境）外上市公司股份回購立法模式述評
一、“原則允許，例外禁止”模式
二、“原則禁止，例外允許”模式
三、折中立法模式
四、不同立法模式的商法范型分析
第二節(jié)我國上市公司股份回購立法的價(jià)值訴求
一、我國上市公司股份回購法制的自由價(jià)值
二、我國上市公司股份回購法制的公平價(jià)值
三、我國上市公司股份回購法制的安全價(jià)值
第三節(jié)我國上市公司股份回購立法模式的優(yōu)選方案
一、我國上市公司股份回購立法模式的成因
二、我國上市公司股份回購立法模式存在的問題
三、《公司法最新修改決定》對我國上市公司股份回購立法模式的影響
四、完善我國上市公司股份回購立法模式的思路
本章小結(jié)
第三章我國上市公司股份回購的事前法律規(guī)制
第一節(jié)上市公司股份回購事前法律規(guī)制的主要方式及其評析
一、上市公司股份回購的決策程序規(guī)制及其評析
二、上市公司股份回購資金來源規(guī)制及其評析
三、上市公司股份回購股份數(shù)量與價(jià)格規(guī)制及其評析
第二節(jié)我國上市公司股份回購事前法律規(guī)制存在的問題
一、決議程序設(shè)置不合理
二、疏于債權(quán)人保護(hù)
三、忽視回購風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制
第三節(jié)我國上市公司股份回購事前法律規(guī)制的完善
一、分類設(shè)置股份回購決議程序
二、確立實(shí)質(zhì)償債能力規(guī)則
三、強(qiáng)化回購風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制
本章小結(jié)
第四章我國上市公司股份回購的事中法律規(guī)制
第一節(jié)上市公司股份回購事中法律規(guī)制的范疇以及比較法分析
一、上市公司股份回購與操縱市場的關(guān)聯(lián)關(guān)系及其法律規(guī)制的比較法分析
二、上市公司股份回購與內(nèi)幕交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系及其法律規(guī)制的比較法分析
三、上市公司股份回購規(guī)避行為及其法律規(guī)制的比較法分析
第二節(jié)我國上市公司股份回購事中法律規(guī)制存在的主要問題
一、我國上市公司股份回購涉嫌操縱市場行為法律規(guī)制存在的問題
二、我國上市公司股份回購涉嫌內(nèi)幕交易行為法律規(guī)制存在的問題
三、我國上市公司股份回購規(guī)避行為法律規(guī)制存在的問題
第三節(jié)我國上市公司股份回購事中法律規(guī)制的完善
一、我國上市公司股份回購涉嫌操縱市場行為法律規(guī)制的完善
二、我國上市公司股份回購涉嫌內(nèi)幕交易行為法律規(guī)制的完善
三、我國上市公司股份回購規(guī)避行為法律規(guī)制的完善
本章小結(jié)
第五章我國上市公司股份回購的事后法律規(guī)制
第一節(jié)我國上市公司合法回購股份的權(quán)利狀態(tài)及其處理機(jī)制
一、我國上市公司合法回購的股份的權(quán)利狀態(tài)
二、我國上市公司合法回購股份的處理機(jī)制
第二節(jié)我國上市公司違法回購股份的效力及其法律責(zé)任
一、我國上市公司違法回購股份的范圍及其效力認(rèn)定
二、我國上市公司違法回購股份下相關(guān)主體的法律責(zé)任
第三節(jié)我國上市公司違法回購股份中的股東訴訟機(jī)制的完善
一、我國上市公司違法回購股份中現(xiàn)有股東訴訟機(jī)制面臨的主要問題
二、上市公司違法回購股份中股東訴訟機(jī)制立法的比較法分析及其啟示
三、我國上市公司違法回購股份中股東訴訟機(jī)制的完善
本章小結(jié)
參考文獻(xiàn)
后記
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