新時代多元化糾紛解決機制:理論檢視與中國實踐/新時代調(diào)解研究文叢(理論系列)
定 價:78 元
叢書名:新時代調(diào)解研究文叢(理論系列)
- 作者:廖永安,胡仕浩,廖永安 編
- 出版時間:2019/8/1
- ISBN:9787300272320
- 出 版 社:中國人民大學(xué)出版社
- 中圖法分類:D925.114.4
- 頁碼:349
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開本:16開
《新時代多元化糾紛解決機制:理論檢視與中國實踐/新時代調(diào)解研究文叢(理論系列)》是“湘潭杯”多元化糾紛解決機制理論研究征文活動和改革論壇的智慧結(jié)晶。全書緊扣時代命題,聚焦中國問題,深入討論了當(dāng)前我國多元化糾紛解決機制改革中的各種熱點、重點、難點問題,具有重要的理論意義和實踐價值。
《新時代多元化糾紛解決機制:理論檢視與中國實踐/新時代調(diào)解研究文叢(理論系列)》共分四編:第一編“多元化糾紛解決機制的理論檢視”主要從社會契約理論和數(shù)字正義理論、“國家與社會”、西方女性主義、文化傳統(tǒng)等多個理論視角,對當(dāng)前的多元化糾紛解決機制進行審視,著力于提升現(xiàn)有多元化糾紛解決機制理論研究的水平。第二編“多元化糾紛解決機制的實證考察”立足于本土實踐,對多地多元化糾紛解決機制的具體運作進行了深入考察,旨在回應(yīng)實踐需求,促進我國多元化糾紛解決機制的良性發(fā)展。第三編“多元化糾紛解決機制的制度保障”對調(diào)解前置程序、先行調(diào)解信息化機制、無爭議事實記載機制等具體的制度保障機制進行了探討,力圖解決現(xiàn)有制度保障機制中的一些核心問題。第四編“多元化糾紛解決機制的發(fā)展趨勢”對多元化糾紛解決機制的新發(fā)展進行了關(guān)注,旨在指明制度發(fā)展和完善的方向,并為多元化糾紛解決機制提供強有力的立法保障。
美國法理學(xué)者富勒曾言:“法治的目的之一在于以和平而非暴力的方式來解決爭端!痹谒械谌郊m紛解決機制中,調(diào)解無疑是合意最多、強制最少的和平方式。從古代儒家的“無訟”理念,到抗日民主政權(quán)時期的“馬錫五”審判模式,再到新時代的“楓橋經(jīng)驗”,調(diào)解凝聚為中華民族獨特的法律文化意識,不僅是外顯于中華社會的治理模式,而且是內(nèi)嵌于淳樸人心的處事習(xí)慣與生活方式;不僅是人們定分止?fàn)幍睦硐脒x擇、思維習(xí)慣,而且是為人稱頌的息事寧人、和睦相處的傳統(tǒng)美德。更為彌足珍貴的是,源自東方的調(diào)解文化,在發(fā)展和傳播的過程中,其理念和價值早已為域外文明所接受,成為西方話語主導(dǎo)下的現(xiàn)代司法體系中一個難得的東方元素和中國印記。
然而,在我國現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型的過程中,調(diào)解制度仍主要遵循由政府主導(dǎo)的自上而下式發(fā)展進路,要么在法治現(xiàn)代化改革中被邊緣化,要么在維護社會穩(wěn)定大局中被急功近利地運動化推進,導(dǎo)致各種調(diào)解制度處于不確定、不規(guī)范的運作狀態(tài)。與之相伴隨的是,法律人對調(diào)解的研究也大多埋首于優(yōu)勢、意義等“形而上”的宏大敘事問題,對調(diào)解現(xiàn)代化面臨的困境與對策則缺乏深入分析。調(diào)解研究就像一只“無腳的鳥”,始終沒有落到可以棲息、生長的實地,呈現(xiàn)浮躁、幼稚的狀態(tài)。在現(xiàn)實的調(diào)解實戰(zhàn)中,調(diào)解隊伍龐大但調(diào)解員素質(zhì)參差不齊、調(diào)解基準(zhǔn)多樣但缺乏法律支撐、調(diào)解程序靈活但少有必要規(guī)范、調(diào)解方法多元但囿于直接經(jīng)驗等,這些都成為制約調(diào)解實踐進一步發(fā)展的瓶頸。由此觀之,我國調(diào)解在現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型中仍滯留在經(jīng)驗層面,缺乏理論化、系統(tǒng)化、規(guī);、現(xiàn)代化的升華,以致有些人視其為“與現(xiàn)代法治精神相!钡臍v史遺留,對中華民族自身的調(diào)解傳統(tǒng)、制度和實踐缺乏足夠的道路自信、理論自信、制度自信和文化自信。
放眼域外,西方法治發(fā)達國家為克服對抗式訴訟代價昂貴等固有弊端,自20世紀(jì)70年代末以來,提倡推行以調(diào)解為核心的非訴糾紛解決機制,形成了接近正義運動的“第三次浪潮”。目前,在不少西方發(fā)達國家,調(diào)解的學(xué)科化或科學(xué)化發(fā)展趨勢十分明顯。社會學(xué)、心理學(xué)、經(jīng)濟學(xué)等研究成果在調(diào)解領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用,不僅大大提升了調(diào)解的科學(xué)化水平,還使調(diào)解成為一門新興的綜合學(xué)科。體系化、標(biāo)準(zhǔn)化的調(diào)解課程不僅是調(diào)解員培訓(xùn)必修的課程,而且成為法學(xué)院的常規(guī)課程。調(diào)解學(xué)科的興起,還催生了一個行業(yè)。在一些國家,調(diào)解已經(jīng)成為人們可以終身從事的一種職業(yè)。
因此,在調(diào)解的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型上,不得不承認(rèn)在不少方面我們已經(jīng)落后了。這引起了我們的憂思。我們的文化傳統(tǒng)在異域他鄉(xiāng)能呈現(xiàn)科學(xué)化、體系化、職業(yè)化與商業(yè)化的欣欣向榮景象,實用主義的引導(dǎo)與作用,或許可以成為答案之一,但從技術(shù)層面而言,精細(xì)化的研究始終是一個不可逾越的基礎(chǔ)。如果我們再不警醒,再不轉(zhuǎn)變調(diào)解的研究方式,再不提升調(diào)解的精細(xì)化研究水平,長此以往,調(diào)解話語權(quán)的失去將成為必然。因此,調(diào)解的實踐者和研究者需要有持之以恒的毅力去推動中國調(diào)解制度的發(fā)展;谶@樣的使命感,我們策劃出版了“新時代調(diào)解研究文叢”,力圖在以下方面有所裨益。
其一,促進調(diào)解制度改革,提升社會治理水平。黨的十九大報告提出,要打造全民共建共治共享的社會治理格局,強調(diào)加強預(yù)防和化解社會矛盾機制建設(shè),正確處理人民內(nèi)部矛盾。毋庸置疑,調(diào)解在我國社會矛盾化解中起著舉足輕重的作用。而政策性因素對調(diào)解的長久發(fā)展而言,更像是一個“藥引子”,真正讓調(diào)解養(yǎng)成“健康體魄”的還是制度性因素。我國現(xiàn)行的調(diào)解制度主要包括人民調(diào)解、法院調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、商事調(diào)解、行業(yè)調(diào)解等。文叢將充分回應(yīng)如何夯實人民調(diào)解制度、規(guī)范行政調(diào)解制度、改革法院調(diào)解制度、發(fā)展商事調(diào)解等新型調(diào)解制度等關(guān)鍵問題,并注重各種制度之間的對接、協(xié)調(diào)與平衡,探尋科學(xué)的制度創(chuàng)新與改革路徑,以此建立起一套科學(xué)高效的社會矛盾化解機制,提升我國的社會治理水平。
廖永安,教授、博士生導(dǎo)師。研究領(lǐng)域民事訴訟法,出版《民事審判權(quán)作用范圍研究》《民事訴訟制度專題實證研究》等。
胡仕浩,曾擔(dān)任*高人民法院案件評查組組長、*高人民法院賠償辦副主任等職務(wù)。2015年12月19日,任*高法司法改革領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室主任一職。
第一編 多元化糾紛解決機制的理論檢視
專題一 現(xiàn)代調(diào)解制度之重塑――以社會契約理論和數(shù)字正義理論為基礎(chǔ) 趙 蕾 3
一、以社會契約理論塑造現(xiàn)代調(diào)解制度的原因 3
二、在調(diào)解程序中如何達成契約:論商談在糾紛解決中的作用 5
三、數(shù)字正義理論塑造未來調(diào)解制度 13
四、結(jié)論 15
專題二 “國家與社會”視角下農(nóng)村多元化糾紛解決的多元模式 胡 偉 19
引 言 19
一、糾紛及延伸背景 19
二、農(nóng)村糾紛的多元性 22
三、農(nóng)村糾紛中的“國家―社會”關(guān)系 24
四、國家―社會關(guān)系下的糾紛解決模式 26
結(jié) 語 29
專題三 博弈論視角下證券群體糾紛解決機制的內(nèi)在邏輯 王 琳 30
一、問題的提出 30
二、證券群體糾紛解決機制中的利益博弈 31
三、證券群體糾紛解決機制的內(nèi)在邏輯 35
結(jié) 語 38
專題四 家事糾紛法官調(diào)解的行為偏差與價值矯正 李文超 李明紅 39
一、亂象紛呈:家事法官訴訟調(diào)解的類型化偏差與溯源 39
二、先決問題:家事糾紛調(diào)解的功能與理念定位 45
三、完善之策:保障法官調(diào)解家事糾紛結(jié)果有效性的要素介入 51
結(jié) 語 54
專題五 “裁判式調(diào)解”的現(xiàn)象透視與“事清責(zé)明”的多元化標(biāo)準(zhǔn) 陸曉燕 57
引 言 57
一、現(xiàn)象透視:從“裁判式調(diào)解”看“事清責(zé)明”調(diào)解標(biāo)準(zhǔn)的回歸 57
二、理論探析:“事清責(zé)明”作為調(diào)解標(biāo)準(zhǔn)的必要性和多元性 62
三、目標(biāo)定位:以“事清責(zé)明”的多元化標(biāo)準(zhǔn),作訴訟調(diào)解的程序分流 66
結(jié) 語 70
專題六 西方女性主義視角下的離婚調(diào)解 鄔欣言 72
一、現(xiàn)代離婚調(diào)解及其背景 72
二、西方女性主義對離婚調(diào)解的態(tài)度發(fā)展脈絡(luò) 74
三、女性主義對離婚調(diào)解檢討的幾個重要問題 81
四、對我國現(xiàn)代離婚調(diào)解的啟示 86
專題七 當(dāng)代中國糾紛解決中的“新傳統(tǒng)”和“舊傳統(tǒng)” 張 勤 89
一、調(diào)解“新傳統(tǒng)”中的國家性 90
二、調(diào)解“新傳統(tǒng)”中的自愿性 95
三、調(diào)解中的“新傳統(tǒng)”和“舊傳統(tǒng)” 99
專題八 立案登記制背景下多元解紛的“泛人民調(diào)解化”批判 舒秋膂 102
一、“多元”變“一元”:非訴解紛“泛人民調(diào)解化”現(xiàn)象揭秘 102
二、“壟斷”生“泡沫”:多元解紛“泛人民調(diào)解化”現(xiàn)象的根源及弊端 105
三、循名探其宗:糾紛多元調(diào)解的類型化梳理及功能區(qū)分 107
四、復(fù)歸真多元:非訴調(diào)解協(xié)同發(fā)展的實踐完善及路徑探索 110
結(jié) 語 113
專題九 鄉(xiāng)土法庭調(diào)解的四個維度 蔣 正 114
引 言 114
一、對鄉(xiāng)土法庭調(diào)解四個維度的分析 115
二、當(dāng)前鄉(xiāng)土社會法庭調(diào)解存在的主要問題 122
三、完善我國鄉(xiāng)土社會法庭調(diào)解制度的建議 123
結(jié) 語 127
第二編 多元化糾紛解決機制的實證考察
專題十 家事審判實踐的運作樣態(tài)與改革進路:以A縣人民法院為樣本 任尚遠(yuǎn) 楊 森 陳 超 131
引 言 131
一、試點探析:我國家事審判的改革樣本 132
二、歷史演變:對A縣人民法院1977―2016年審結(jié)的離婚案件的調(diào)查統(tǒng)計情況 133
三、比較分析:改革樣本與實踐運行樣本的“不相一致” 139
四、功能實現(xiàn):我國家事審判的改革路徑 141 結(jié) 語 145
專題十一 家事糾紛多元化解機制的改革實踐:以W縣人民法院為樣本 陳曉靜 146
一、家事糾紛的特殊性 146
二、傳統(tǒng)家事糾紛解決模式的不足 147
三、多元化解機制在家事糾紛解決中的優(yōu)勢分析 149
四、家事糾紛多元化解之基本路徑探索――以武城實踐為背景展開 150
結(jié) 語 156
專題十二 刑事和解制度實證研究:以S縣人民法院2012―2016年審結(jié)的故意傷害案件為樣本 吳燕丹 157
一、S縣人民法院審結(jié)的故意傷害案件適用刑事和解的基本情況 157
二、故意傷害案件中適用刑事和解的必要性分析 162
三、故意傷害案件在適用刑事和解存在的問題 164
四、以故意傷害案件為視角談?wù)撔淌潞徒庵贫鹊耐晟? 168
結(jié) 語 173
專題十三 公證與訴訟對接:以“廈門模式”為樣本 黃鳴鶴 174
引 言 174
一、“廈門模式”的源起與理念 174
二、整體設(shè)計與具體落實 176
三、存在的問題 180
四、其他創(chuàng)新設(shè)想 182
結(jié) 語 185
專題十四 多元化糾紛解決機制的風(fēng)險與防控:以525則司法案例為樣本 陳 萌 宓秀范 衛(wèi)曉蓓 丁 寧 186
引 言 186
一、多元化糾紛解決機制的現(xiàn)行運行框架 186
二、多元化糾紛解決機制的法律風(fēng)險與防控 190
三、多元化糾紛解決機制的制度缺漏與填補 195
結(jié) 語 200
第三編 多元化糾紛解決機制的制度保障
專題十五 ADR視閾下公證債權(quán)文書執(zhí)行審查制度之重構(gòu) 譚 衛(wèi) 蔣曉亮 203
引 言 203
一、檢視:公證債權(quán)文書執(zhí)行審查制度的現(xiàn)實樣態(tài) 203
二、探賾:公證債權(quán)文書執(zhí)行審查全面收緊的成因分析 207
三、求索:公證債權(quán)文書執(zhí)行審查制度的理性思辨 210
四、重構(gòu):適度執(zhí)行審查公證債權(quán)文書的完善路徑 212
結(jié) 語 214
專題十六 強制調(diào)解程序的必要證成及其制度構(gòu)建 詹 亮 218
一、有關(guān)“強制調(diào)解”的意涵厘定:基于三個概念的對比分析 218
二、有關(guān)“強制調(diào)解”的生成分析:基于三重維度的必要證成 220
三、有關(guān)“強制調(diào)解”的域外考察:基于四種特質(zhì)的通識借鑒 223
四、有關(guān)“強制調(diào)解”的制度建構(gòu):基于三項機制的程序設(shè)計 225
專題十七 我國調(diào)解前置程序改革的困境與對策 陳新哲 229
一、調(diào)解前置程序的改革現(xiàn)狀 229
二、調(diào)解前置程序改革遭遇困境的原因 232
三、調(diào)解前置程序改革的法理依據(jù) 234
四、應(yīng)對調(diào)解前置程序改革困境的具體措施 237
專題十八 法院先行調(diào)解信息化機制之構(gòu)建 丁 鑫 241
引 言 241
一、檢視:民事案件分流困境 242
二、辨理:先行調(diào)解信息化機制理念的確立 245
三、定位:建構(gòu)先行調(diào)解信息化機制以實現(xiàn)多元化解糾紛 247
四、立制:規(guī)范先行調(diào)解信息化運行的流程設(shè)計 250
結(jié) 語 254
專題十九 無爭議事實記載機制的實踐反思與完善 石 菲 劉 芳 255
一、無爭議事實記載的理論與實踐爭議 256
二、無爭議事實記載機制的實證反思 257
三、無爭議事實記載機制的改進與完善 263
專題二十 論仲裁協(xié)議妨訴效果的調(diào)查方式 林 洋 陳元慶 265
引 言 265
一、現(xiàn)狀及分析 265
二、問題解決方案的域外視野 269
三、問題解決――仲裁協(xié)議存否以當(dāng)事人主張為主 273
結(jié) 語 275
第四編 多元化糾紛解決機制的發(fā)展趨勢
專題二十一 “一帶一路”背景下涉外商事糾紛在線解決機制的制度構(gòu)建研究 張朝陽 龔 茜 279
引 言 279
一、“一帶一路”涉外商事糾紛審判面臨的困境和在線解決的必要性及可行性分析 280
二、“一帶一路”糾紛在線解決的現(xiàn)實困境 284
三、“一帶一路”背景下涉外商事糾紛在線解決存在的現(xiàn)實問題成因分析 287
四、“一帶一路”涉外商事糾紛在線解決的制度化構(gòu)建 290
結(jié) 語 296
專題二十二 發(fā)展“一帶一路”商事調(diào)解:方向與路徑 段 明 297
一、時代背景:“一帶一路”商事爭議解決機制亟待改善 297
二、理念規(guī)則:以絲綢之路精神為塑造指引 301
三、路徑選擇:以共商共建共享為方向指引 306
專題二十三 多元路徑下律師調(diào)解機制的方案選擇和發(fā)展趨勢 薛 林 王雪燕 沈晨玲 312
一、問題的提出:多元路徑下律師調(diào)解機制 312
二、律師參與多元化糾紛解決的現(xiàn)狀分析 313
三、律師調(diào)解機制選擇:一種折中的方案 318
結(jié) 語 322
專題二十四 “特邀調(diào)解+司法確認(rèn)”:律師主持調(diào)解的一個制度走向 趙 峰 陳希國 323 引 言 323
一、價值定位:律師主持調(diào)解的必要性分析 324
二、兩種支撐:律師主持調(diào)解的可行性論證 325
三、模式架構(gòu):“特邀調(diào)解+司法確認(rèn)”模式的宏觀設(shè)想 328
四、機制建構(gòu):“特邀調(diào)解+司法確認(rèn)”模式的微觀設(shè)計 331
結(jié) 語 336
專題二十五 多元化糾紛解決機制的立法保障 楊良勝 337
一、認(rèn)知感知:多元化解社會認(rèn)同與立法保障的辯證關(guān)系 337
二、方興未艾:立法引領(lǐng)保障與司法適度主導(dǎo)的協(xié)調(diào)統(tǒng)一 339
三、一路走來:多元改革的地方頂層設(shè)計 340
四、問計問道:非訴組織建設(shè)的立法保障 342
五、融合發(fā)展:訴調(diào)對接平臺的立法保障 344
六、未來走向:立法保障的重點性和前瞻性 345 后記 348