序　言

“網(wǎng)絡(luò)社會”是我們感知與描述現(xiàn)代社會的重要詞語。當(dāng)前,私人計算機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)、智能手機(jī)等相關(guān)技術(shù)與設(shè)備已經(jīng)遍入“尋常百姓家”,成為現(xiàn)代人們生活不可分離的一部分。信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)以夢幻的方式不斷融入、改變和定義著我們所處的時代。無論你是否切身參與,也無論你是否真實感知,現(xiàn)實空間與網(wǎng)絡(luò)空間高度融合,“雙層社會”悄然降臨已然成為不爭的事實。

然而,信息網(wǎng)絡(luò)在為人們?nèi)粘Ｉ�活提供便利的同時,亦為犯罪行為的滋生提供了新的“土壤”。在“雙層社會”下,現(xiàn)實世界各種利益關(guān)系的網(wǎng)絡(luò)化使得網(wǎng)絡(luò)成為承載利益的場域。正如西方法諺所言,“有利益的地方就有犯罪者(Ubi commodum,ibi auctor)”。在利益的誘惑與催化下,網(wǎng)絡(luò)逐漸異化為犯罪團(tuán)體追逐非法利益的犯罪工具。在人們的刻板印象中,網(wǎng)絡(luò)犯罪似乎僅同掌握高精尖計算機(jī)技術(shù)且旨在“炫技”的黑客有關(guān)。然而,隨著計算機(jī)信息技術(shù)的升級與操作門檻的降低,網(wǎng)絡(luò)犯罪早已擺脫了專業(yè)化要求而逐漸平民化。近年來,網(wǎng)絡(luò)失范行為的類型與數(shù)量明顯增多,過去一些不被認(rèn)為是犯罪的行為,其社會危害性在網(wǎng)絡(luò)的加持下亦產(chǎn)生了指數(shù)增長。

與此同時,網(wǎng)絡(luò)犯罪危害極大,為國家、社會以及個人所來的損害不容小覷。根據(jù)意大利信息安全協(xié)會的研究報告,2021年全球網(wǎng)絡(luò)犯罪造成的相關(guān)損失超過6萬億美元。[ 參見人民網(wǎng):《打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪呼喚全球協(xié)作》,載百家號2022年7月16日,https://baijiahao.baidu.com/s?id=1738467664435123485&wfr=spider&for=pc.]而網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險投資公司Cybersecurity Ventures 2022年網(wǎng)絡(luò)犯罪報告則預(yù)測,未來五年全球因網(wǎng)絡(luò)犯罪造成的損失的總額將以每年15%的速度增長,到2025年將達(dá)到10.5萬億美元。這個數(shù)字不僅高于全球各國因自然災(zāi)害而遭受的損失總額,還遠(yuǎn)超海洛因、冰毒等主流毒品的全球貿(mào)易總和。[ 參見塞訊驗證:《十年內(nèi)勒索軟件損害預(yù)計增加130倍》,載百家號2022年10月21日,https://baijiahao.baidu.com/s?id=1747277577818308292&wfr=spider&for=pc.]

面對日益猖獗的網(wǎng)絡(luò)犯罪,刑法亟需作出積極回應(yīng),但信息網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展卻為刑法理論帶來解釋論的難題。不同于傳統(tǒng)犯罪的構(gòu)成明確與認(rèn)知清晰,現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)犯罪在構(gòu)成上愈發(fā)復(fù)雜,認(rèn)知難度愈發(fā)增大。代碼與現(xiàn)實的交互使得刑法評價的對象飄忽不定,指令的自動化使得計算機(jī)甚至擁有“被騙”的可能。信息網(wǎng)絡(luò)的匿名性持續(xù)沖擊著既有共同犯罪理論的邏輯體系,網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)的崛起不斷質(zhì)疑著既有刑法罪名體系的涵攝能力。凡此種種,不一而足。作為社會治理的重要手段,刑法應(yīng)當(dāng)如何適應(yīng)信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)展變化進(jìn)而實現(xiàn)其治理能力現(xiàn)代化已然成為當(dāng)前刑法學(xué)界所需要討論的重要命題。

職此之故,南京師范大學(xué)刑法與刑事政策研究中心攜手江蘇省邳州市人民檢察院開展“網(wǎng)絡(luò)犯罪及其刑事追訴研究”(項目號:S11370A41903)橫向課題,組織在校師生與實務(wù)人才,共同針對網(wǎng)絡(luò)犯罪展開全面、系統(tǒng)、細(xì)致的研究。與此同時,本課題既為研究中心師生指明研究方向、搭建研究平臺,又為研究中心師生同司法機(jī)關(guān)的交流創(chuàng)造機(jī)會、提供渠道,以期最終實現(xiàn)研究中心“教研結(jié)合、教學(xué)相長”的研究目標(biāo)與“推動學(xué)生全面發(fā)展”的教育目標(biāo)。

在內(nèi)容上,本書第一章討論網(wǎng)絡(luò)犯罪與網(wǎng)絡(luò)刑法的基本范疇問題,分析了網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會背景、語義演變與類型劃分,并指出網(wǎng)絡(luò)刑法概念產(chǎn)生的必要性與既有網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)范體系。

第二章討論網(wǎng)絡(luò)犯罪的實行行為及其停止形態(tài),研究了網(wǎng)絡(luò)犯罪實行行為的特征、焦點及其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),并圍繞既遂與未遂兩種停止形態(tài)展開了討論。

第三章討論罪數(shù)問題,涉及罪的個數(shù)、想象競合、法條競合、牽連犯與連續(xù)犯等范疇在網(wǎng)絡(luò)犯罪領(lǐng)域的具體應(yīng)用,旨在豐富網(wǎng)絡(luò)犯罪罪數(shù)以及新型網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化適用邊界等的思考。

第四章討論網(wǎng)絡(luò)犯罪的共同犯罪問題,旨在明晰我國共同犯罪立法模式,并分析如何識別可罰的參與行為,主張淡化正犯和共犯的區(qū)分、摒棄共犯對正犯的從屬、承認(rèn)秘密參加網(wǎng)絡(luò)犯罪、破解對向參與犯罪問題,簡單探究不作為的參加行為。

第五章討論危害國家法益的網(wǎng)絡(luò)犯罪,指出對于內(nèi)容型的網(wǎng)絡(luò)煽動型犯罪,要準(zhǔn)確區(qū)分事實性言論和評價性言論。而對于對象型的網(wǎng)絡(luò)間諜型犯罪,要準(zhǔn)確厘定犯罪行為的危險性。

第六章討論危害公共安全的網(wǎng)絡(luò)犯罪,首先對我國網(wǎng)絡(luò)恐怖犯罪的刑事立法歷程與特征展開討論,而后針對網(wǎng)絡(luò)恐怖襲擊、利用互聯(lián)網(wǎng)傳播恐怖活動相關(guān)信息、利用互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)絡(luò)恐怖活動犯罪、利用互聯(lián)網(wǎng)收集恐怖活動情報信息和技術(shù)以及交叉網(wǎng)絡(luò)恐怖活動犯罪的司法適用展開了討論。

第七章討論破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序的網(wǎng)絡(luò)犯罪,旨在剖析互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的網(wǎng)絡(luò)犯罪風(fēng)險,以P2P網(wǎng)貸案件為切入點,分析了非法吸收公眾存款罪的規(guī)范不足與解決方案,并以網(wǎng)絡(luò)著作侵權(quán)以及網(wǎng)絡(luò)刷單等案件為例,分別分析了互聯(lián)網(wǎng)時代侵犯著作權(quán)罪與非法經(jīng)營罪適用方面的挑戰(zhàn)與回應(yīng)。

第八章討論侵犯人身權(quán)利、民主權(quán)利的網(wǎng)絡(luò)犯罪,指出對于網(wǎng)絡(luò)型誹謗罪而言,需側(cè)重于網(wǎng)絡(luò)誹謗與網(wǎng)絡(luò)評論、檢舉、造謠等行為的區(qū)分,根據(jù)言論主體的社會特征和案件情況進(jìn)行綜合判斷。而對于網(wǎng)絡(luò)型侵犯公民個人信息罪而言,應(yīng)當(dāng)圍繞信息類型、獲取方式等確定違法判斷標(biāo)準(zhǔn)。

第九章討論侵犯財產(chǎn)的網(wǎng)絡(luò)犯罪,旨在討論虛擬財產(chǎn)保護(hù)的路徑問題,并指出間接保護(hù)路徑存在世界觀同時代發(fā)展不符、規(guī)范理解存在謬誤等問題,直接保護(hù)路徑因符合哲學(xué)本體論的最新發(fā)展而理應(yīng)得到支持。虛擬財產(chǎn)理應(yīng)評價為“不記名債權(quán)憑證”,并適用財產(chǎn)犯罪中有關(guān)規(guī)范性占有的認(rèn)定規(guī)則。

第十章討論妨害社會管理秩序的網(wǎng)絡(luò)犯罪,指出此類網(wǎng)絡(luò)犯罪侵犯的法益主要是社會管理秩序,如非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和網(wǎng)絡(luò)型的尋釁滋事罪等。此類網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理需要重視社會自發(fā)秩序的刑法出罪意義,避免將社會管理秩序等同于完整的社會秩序,防止處罰范圍的不當(dāng)過大。

總而言之,本書竭力對學(xué)界最新的學(xué)術(shù)觀點進(jìn)行梳理與考察,努力做到論證絲絲入扣,前后暢通,避免長篇大論的無用論證,緊緊圍繞司法實踐所出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)犯罪難題,通過詳實的案例舉引與理論分析,盡可能為實務(wù)人員提供決疑之術(shù)。

當(dāng)然,本書亦有所不足,這主要體現(xiàn)在:一方面,本書撰稿人多為在校博士研究生,雖有實務(wù)專家把舵領(lǐng)航,但囿于實務(wù)經(jīng)驗匱乏,對部分網(wǎng)絡(luò)犯罪司法實務(wù)痛點、難點的把握稍顯稚嫩,問題意識與解決思路有待強(qiáng)化。另一方面,對于多數(shù)撰稿人而言,本編著系自身學(xué)術(shù)生涯的“處女作”,寫作經(jīng)驗尚淺。在研究進(jìn)路、偏好方法等方面,盡管本書各章節(jié)在最大程度保持一致,但仍存在風(fēng)格迥異的情況。我們相信這些不足會隨著未來撰稿人的成長而改進(jìn)消除。

最后,我們衷心感謝當(dāng)代中國出版社副總編輯高山,以及法治編輯部主任劉文科,本書責(zé)任編輯劉照對本書出版給予的鼎力支持。

“雄關(guān)漫道真如鐵,而今邁步從頭越”。希望本書的出版能夠為網(wǎng)絡(luò)犯罪理論研究添磚加瓦,為網(wǎng)絡(luò)犯罪司法實務(wù)難題的解決略盡綿薄之力。

是為序。