《投資者》旨在以法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域探究為重點(diǎn),面向監(jiān)管層、專業(yè)人士、中小投資者,展現(xiàn)國內(nèi)外與投資者權(quán)益保護(hù)相關(guān)理論與實(shí)踐,滿足中小投資者需求,豐富中小投資者行權(quán)維權(quán)手段,建立多元化糾紛解決機(jī)制,完善中小投資者救濟(jì)賠償救濟(jì)渠道,切實(shí)維護(hù)中小投資者合法權(quán)益,提升資本市場法治與司法救濟(jì)等軟實(shí)力水平。本卷由政策解讀、理論探究、市場實(shí)務(wù)、投教園地、案例探析五部分組成,包含公司決議效力、證券投資者保護(hù)基金、虛假陳述、示范訴訟機(jī)制、公益股東權(quán)、保薦人先行賠付、證券申訴專員等內(nèi)容。具有前沿性、實(shí)用性。
序:努力建構(gòu)中國特色投資者保護(hù)的新機(jī)制
梁定邦香港執(zhí)業(yè)資深大律師,原中國證監(jiān)會首席顧問,香港首位華人證監(jiān)會主席。
乘著中國共產(chǎn)黨十九大勝利召開的東風(fēng),中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司(以下簡稱投服中心)創(chuàng)辦的《投資者》隆重面世!锻顿Y者》專門針對投資者,是投資者尤其是廣大中小投資者期盼已久的家園,專門鼓舞與呼吁投資者的權(quán)利!锻顿Y者》的創(chuàng)辦體現(xiàn)了投服中心為投資者服務(wù)的竭誠用心和積極實(shí)踐的氣魄。應(yīng)投服中心之邀,筆者在此略說一二。祝賀之外,筆者想到的倒是投服中心本身。投服中心的成立是中國資本市場實(shí)現(xiàn)投資者保護(hù)的全新嘗試,它開創(chuàng)了中國特色投資者保護(hù)的新機(jī)制,拓展了我國中小投資者保護(hù)的新局面。
中國內(nèi)地資本市場是充滿自身特色的散戶型市場。中小投資者眾多且高度分散是中國內(nèi)地資本市場的主要特征,這與國際資本市場投資者結(jié)構(gòu)的“去散戶化”迥然不同。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),截至2017年8月底,中國內(nèi)地資本市場投資者開戶數(shù)達(dá)到1.295億戶,其中個人投資者近1.292億戶,個人投資者占比達(dá)9973%。散戶投資者比機(jī)構(gòu)投資者多的局面是每個資本市場發(fā)展初期的必經(jīng)之路,但中國內(nèi)地資本市場如此巨大的散戶人數(shù),是國外成熟資本市場從未遇到過的。這一鮮明的特色也使我國的投資者保護(hù)任重而道遠(yuǎn):其一,高度分散的中小投資者在證券市場作為一個個獨(dú)立的個體,很難聚合并形成整體力量來保護(hù)自身利益;其二,廣大中小投資者的資金實(shí)力、投資能力、信息渠道、專業(yè)知識、法律意識、理性程度、風(fēng)控水平總體較弱,且投資者在年齡、學(xué)歷、背景等方面差異巨大;其三,中小投資者大多以追求交易利差為目的。與成熟證券市場不同的是,我國眾多中小投資者短期投資往往多于長期投資,他們更多關(guān)注的是股市行情,以謀求股票交易的差價,長期投資、理性投資、價值投資的理念還有待進(jìn)一步強(qiáng)化。
特殊的投資者結(jié)構(gòu),使廣大中小投資者在證券市場中時刻面臨著風(fēng)險。相對缺乏的經(jīng)濟(jì)實(shí)力讓中小投資者往往經(jīng)不住市場波動的考驗(yàn),有限的信息獲取渠道致使其投資決策常常滯后于市場反應(yīng),相對感性的投資情緒與判斷能力易使其跟風(fēng)冒進(jìn),不足的專業(yè)知識和較弱的風(fēng)險意識使之盲目追漲殺跌。面對起伏不定的資本市場,中小投資者只能跟著證券市場波動,更易成為某些機(jī)構(gòu)投資者操縱市場的推手,因此中小投資者往往成為資本市場的最終受害者。
中國內(nèi)地資本市場是新興加轉(zhuǎn)軌的市場,這是中國內(nèi)地資本市場的又一特征。不可否認(rèn),經(jīng)過20多年的發(fā)展,中國內(nèi)地資本市場取得了輝煌成績,業(yè)已成為全球第二大資本市場。但與成熟的資本市場比較,中國內(nèi)地資本市場還存在這樣或那樣的不足:
一是立法制度還顯不足,投資者權(quán)利保護(hù)須進(jìn)一步加強(qiáng)。法律是影響投資者保護(hù)水平的重要因素,而目前中國國內(nèi)法律對投資者保護(hù)的事前預(yù)防性保護(hù)與事后救濟(jì)性規(guī)定并不完善。從總體上來看,盡管以《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》為主的投資者保護(hù)法律體系初步形成,但從內(nèi)容與實(shí)踐上比不上成熟市場甚至比有些新興市場還稍落后。在事前保護(hù)上,公司治理、信息披露制度還有待全面完善,投資者權(quán)利的行使機(jī)制仍須細(xì)化。在事后救濟(jì)上,雖然我國監(jiān)管部門已經(jīng)付出很大努力,但內(nèi)幕交易、操縱市場等證券違法行為依然嚴(yán)重,證券侵權(quán)行為歸責(zé)原則以及主體資格的確定等方面還須進(jìn)一步明確。尤其是虛假陳述訴訟前置程序的制約,使中小投資者的民事求償范圍受到限制,民事?lián)p害賠償優(yōu)先于行政罰款的執(zhí)行在操作上還很難到位,司法解決中小投資者群體性訴訟的效率、成本和結(jié)果還不盡如人意,中小投資者訴訟立案難、審理難、執(zhí)行難,通過司法手段實(shí)現(xiàn)中小投資者權(quán)利救濟(jì)的最后途徑效果有限。投資者保護(hù)立法機(jī)制還不完整、不系統(tǒng),實(shí)操性不夠,司法保護(hù)機(jī)制還不能完全適應(yīng)。中小投資者維權(quán)、行權(quán)時間長、成本高、執(zhí)行難、效果不理想在短時期內(nèi)很難改變。
二是監(jiān)管理念還須更新,監(jiān)管機(jī)制有待完善。保護(hù)投資者尤其是中小投資者的合法權(quán)益是監(jiān)管部門的重中之重,也是監(jiān)管部門一切工作的出發(fā)點(diǎn)與落腳點(diǎn)。長期以來,中國內(nèi)地證券市場監(jiān)管部門為此做了大量工作,采取了一系列措施,獲得了一定效果。但是中國內(nèi)地特殊的投資者結(jié)構(gòu)和不夠成熟的證券市場,使保護(hù)中小投資者的任務(wù)仍很繁重。當(dāng)前,資本市場違法違規(guī)行為層出不窮,其行為性質(zhì)更趨惡劣,情況更顯復(fù)雜、手段更加隱蔽、數(shù)額不斷增大,這些都增加了保護(hù)中小投資者的難度,要求監(jiān)管部門必須更新理念、創(chuàng)新機(jī)制,從而更加有效地保護(hù)中小投資者。因此,監(jiān)管部門在處理監(jiān)管與發(fā)展、市場穩(wěn)定與投資者保護(hù)、審批職能與監(jiān)管職能、監(jiān)管部門與監(jiān)管部門之間和監(jiān)管部門內(nèi)部之間等相關(guān)關(guān)系方面,需要進(jìn)一步厘清思路,確定重點(diǎn)、明確目標(biāo)并認(rèn)真審視中國內(nèi)地資本市場的現(xiàn)狀和監(jiān)管水平,并在此基礎(chǔ)上,更新理念、創(chuàng)新機(jī)制,將投資者保護(hù)尤其是中小投資者保護(hù)作為監(jiān)管的終結(jié)目標(biāo),使中國內(nèi)地資本市場能夠健康有序穩(wěn)定發(fā)展。
三是中小投資者自身行權(quán)、維權(quán)能力是薄弱的。中小投資者作為資本市場的弱勢群體,面對的是大量的潛在違法違規(guī)行為的損害,以及不對稱的信息決策投資,涉及自身利益的政策出臺時的默默無語。在許多情況下,他們大多數(shù)并不知曉自己有多少權(quán)利,即使知曉也不關(guān)心甚至忽視這些權(quán)利,很少行使包括查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會出席權(quán)等權(quán)利。中小投資者行權(quán)和維權(quán)意識的淡薄不僅使其自身利益受到損失,也助長了證券違法行為的滋生,最終使中小投資者在證券市場屢受損害。
中國資本市場特有的投資者結(jié)構(gòu),需要我們在中小投資者保護(hù)方面不斷進(jìn)行探索,尋找一條適合中國國情的中小投資者保護(hù)道路,建設(shè)好具有中國特色的投資者保護(hù)新機(jī)制,這是我們面臨的艱巨任務(wù)。令人欣慰的是,中國證監(jiān)會在這一方面邁出了堅(jiān)實(shí)的一步,設(shè)立了專司保護(hù)中小投資者權(quán)益公益性機(jī)構(gòu)——投服中心,探索出了一條充滿中國特色中小投資者保護(hù)的新道路。這是中國證監(jiān)會更新理念、大膽創(chuàng)新,在投資者保護(hù)上砥礪奮進(jìn)的重大舉措。
作為中國證監(jiān)會批復(fù)設(shè)立并直接管理的金融證券類公益機(jī)構(gòu),投服中心的宗旨是保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益,其核心業(yè)務(wù)是持股行權(quán)、糾紛調(diào)解、支持訴訟和投資者教育。在進(jìn)一步加強(qiáng)投資者教育的基礎(chǔ)上,投服中心通過事先持股行權(quán)、事中糾紛調(diào)解、事后支持訴訟,鮮活地、立體地構(gòu)建了中小投資者保護(hù)網(wǎng)。自2014年年末成立以來,投服中心動作頻頻、舉措不斷,取得了較大成績,逐漸成為證券市場的關(guān)注焦點(diǎn),獲得了方方面面的好評。
數(shù)字是最有力的證明,截至2017年9月,投服中心通過行權(quán)、調(diào)解和訴訟,保護(hù)中小投資者的行動達(dá)5500次件。在持股行權(quán)方面,1年多來,投服中心共持有3314家上市公司股票并成為滬深兩個交易所所有上市公司的股東;持股行權(quán)644次,其中現(xiàn)場行權(quán)130次,包括參加58家上市公司的股東大會、27家重大資產(chǎn)重組的媒體說明會、4家投資者說明會、41次現(xiàn)場行使查閱權(quán);非現(xiàn)場行權(quán)266次,其中向上市公司發(fā)送股東建議函255件、公開發(fā)聲11次;共計(jì)行使質(zhì)詢權(quán)173次、建議權(quán)365次、表決權(quán)58次、查閱權(quán)41次。在糾紛調(diào)解方面,投服中心共登記糾紛案件4849件,涉及爭議金額約15億元。其中,正式受理2090件,調(diào)解成功1555件,成功率達(dá)88%,投資者獲得賠償金額達(dá)2.8億元人民幣。在支持訴訟方面,投服中心共有7起案件,其中提起4起支持訴訟、1起股東訴訟,2起支持訴訟案件正在公開征集。全國首例證券支持訴訟“匹凸匹”案,投服中心支持14名投資者全部勝訴,索賠合計(jì)233.89萬元;“康達(dá)新材案”全部勝訴,賠償金額已全部執(zhí)行完畢;“上海綠新案”和“安碩信息案”正在庭審過程中,進(jìn)展順利;“鞍重股份”和“ST大控”公開征集訴訟案,近500位投資者提出訴訟請求,請求賠償金額數(shù)千萬元。投服中心首次以股東身份起訴“海利生物”,法院也將擇機(jī)開庭審理。
投服中心的這些行動充滿著中國特色,不斷地推進(jìn)著我國中小投資者保護(hù)體制機(jī)制的創(chuàng)新。以持股行權(quán)為例,公益性的持有所有上市公司最少的100股股票,使之成為全世界擁有上市公司家數(shù)最多的股東,同時又是全世界每家上市公司最小的股東。持有上市公司的股票,就可以以股東的身份,從保護(hù)中小投資者的角度,用法律的手段參與上市公司治理,做積極股東、合格股東、示范股東,喚醒中小股東行權(quán)、維權(quán)意識,引領(lǐng)廣大投資者積極行使股東權(quán)利,促進(jìn)上市公司治理和規(guī)范運(yùn)作,保護(hù)自身權(quán)益。
成立不久的投服中心,已在中國內(nèi)地資本市場中小投資者保護(hù)方面發(fā)揮著獨(dú)特作用,它開辟了中小投資者保護(hù)的新途徑,與行政監(jiān)管部門、自律監(jiān)管機(jī)構(gòu)一起,構(gòu)筑了中國資本市場投資者保護(hù)的“三駕馬車”。然而,投服中心投資者保護(hù)工作與前兩者相比較還很弱小,投服中心的事業(yè)才剛剛起步。面對體量如此龐大的中國內(nèi)地資本市場,人數(shù)如此眾多的中小投資者,投服中心的工作范圍還有限,人力、物力還很不足,集中解決中小投資者關(guān)注的重點(diǎn)、難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題應(yīng)是投服中心目前的主要目標(biāo),而呵護(hù)、支持和幫助投服中心,又是中國特色中小投資者保護(hù)機(jī)制不斷發(fā)展壯大的重要基礎(chǔ)。筆者認(rèn)為,一是在立法上進(jìn)一步明確投服中心的法律地位,細(xì)化其功能職責(zé),使之成為國家設(shè)立的公益性投資者保護(hù)機(jī)構(gòu),獲得法律強(qiáng)有力的支撐;二是監(jiān)管機(jī)構(gòu)要在人力、物力和資源整合上給予大力支持,使其能夠全面深入可持續(xù)地進(jìn)行中小投資者保護(hù);三是在輿論上不斷宣傳報道這一新生事物,使其形成廣泛的影響力,達(dá)到示范引領(lǐng)作用,以喚醒廣大中小投資者的權(quán)利意識,使廣大中小投資者主動行權(quán)維權(quán),實(shí)現(xiàn)自我保護(hù)。
回首過去,路途漫漫;暢想未來,新篇待寫。借《投資者》面世之際,祝愿投服中心人不忘初心,砥礪前行,在辦好一本屬于投資者自己讀物的同時,大展宏圖,創(chuàng)造性地做好中小投資者保護(hù)這一偉大事業(yè),建設(shè)好中國特色投資者保護(hù)的新機(jī)制。
序:攜手前行共同推動投資者保護(hù)工作再上新臺階
趙敏中國證監(jiān)會投資者保護(hù)局局長。
我國資本市場經(jīng)過20多年的探索和實(shí)踐,一步步地從新興走到繁榮,目前正向建設(shè)一個更強(qiáng)大的、富有國際競爭力的資本市場而努力。我國資本市場是億萬投資者共同參與的市場,保護(hù)好投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益,關(guān)系人民群眾的切身利益,是監(jiān)管工作人民性的根本體現(xiàn),也是監(jiān)管工作的初心和使命。中國證監(jiān)會始終踐行全心全意為人民服務(wù)的根本宗旨,堅(jiān)持依法、從嚴(yán)、全面監(jiān)管,將保護(hù)好廣大中小投資者合法權(quán)益作為監(jiān)管工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。
投資者保護(hù)局始終秉持“一切為了投資者特別是中小投資者”的理念,認(rèn)真貫徹落實(shí)黨中央、會黨委關(guān)于資本市場建設(shè)的一系列決策部署,堅(jiān)持以“四個自信”推動投保工作向前發(fā)展,緊扣投資者現(xiàn)實(shí)需求,圍繞投資者知情權(quán)、參與權(quán)、收益權(quán)、求償權(quán)等各項(xiàng)基本權(quán)利,積極履行投資者保護(hù)工作的統(tǒng)籌規(guī)劃、組織指導(dǎo)、監(jiān)督檢查、考核評估職能。陸續(xù)出臺了一系列符合我國實(shí)際情況的創(chuàng)新制度和舉措,初步形成一套包括國務(wù)院文件、司法政策、部門規(guī)章等多層次的投保制度體系。開展了持股行權(quán)試點(diǎn)、投資者教育納入國民教育體系試點(diǎn)兩項(xiàng)試點(diǎn)工作,建設(shè)了112家實(shí)體和互聯(lián)網(wǎng)投教基地、開通了“12386”證監(jiān)會服務(wù)熱線、組織建設(shè)了投資者網(wǎng)站等三大交流平臺;圍繞中心工作開展了“公平在身邊”“明規(guī)則、識風(fēng)險”等系列專項(xiàng)教育活動;探索建立了糾紛調(diào)解、支持訴訟、先行賠付、示范判決等投資者權(quán)益救濟(jì)機(jī)制。構(gòu)建了由投資者保護(hù)局牽頭、中國證券投資者保護(hù)基金公司和中證中小投資者服務(wù)中心(以下簡稱投服中心)為兩翼,系統(tǒng)單位共同參與,市場經(jīng)營主體履行主體責(zé)任的投資者保護(hù)組織體系。
投服中心作為資本市場中專司中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的公益性維權(quán)和服務(wù)組織,不斷創(chuàng)新投資者保護(hù)模式,在持股行權(quán)、糾紛調(diào)解、支持訴訟、示范判決等工作中做了大量的探索和實(shí)踐,切實(shí)地維護(hù)了投資者特別是廣大中小投資者的合法權(quán)益,取得了良好的社會效果。投資者保護(hù)局一直十分重視資本市場法治建設(shè),與學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界開展了多次交流和研討,今欣悉投服中心將策劃出版《投資者》,向市場各方傳遞新政策、展現(xiàn)新舉措,特別是關(guān)于我國投資者保護(hù)法律、訴訟等工作的新成果,為資本市場投資者權(quán)益保護(hù)研究再添新陣地,在此謹(jǐn)表示熱烈祝賀!
投資者保護(hù)工作是一項(xiàng)永無止境的事業(yè),需要不斷研究、不斷創(chuàng)新,需要社會各界的廣泛參與和支持。在《投資者》誕生之際,希望投服中心能夠不忘初心,繼續(xù)依靠投資者、服務(wù)投資者,圍繞“保護(hù)中小投資者合法權(quán)益”的宗旨,探討研究投資者保護(hù)的重點(diǎn)、難點(diǎn)問題,使《投資者》成為社會各界交流投保思想的平臺和橋梁,推動我國投保事業(yè)不斷發(fā)展和進(jìn)步。
政策解讀
加強(qiáng)資本市場投資者保護(hù):勢在必行、任重道遠(yuǎn) 管清友
論公司決議效力瑕疵
——以《公司法司法解釋四》為核心 諸佳曄 羅培新
理論探究
證券投資者保護(hù)基金的法律性質(zhì)
——兼論“賠償基金制度” 葉林 王琦
虛假陳述民事司法的實(shí)踐
——回顧與思考 湯欣 陳旺
中國示范訴訟機(jī)制的法律構(gòu)建
——以證券欺詐民事糾紛案件為視角 陳沖
市場實(shí)務(wù)
投服中心公益股東權(quán)的配置及制度建構(gòu)
——以“持股行權(quán)”為研究框架 陳潔
保薦人先行賠付制度與中國探索 郭靂 譚思瑤
中國證券申訴專員制度的探索構(gòu)建
——以投服中心為樣本的思考 盧勇
投教園地
上海證券交易所投資者教育實(shí)踐與深化 楊欣 章辰磊
投服中心投資者權(quán)益投教模式淺議 姜皓 孟德賓
“老韭菜”217年的中國股市認(rèn)知 王朝干
案例探析
行權(quán)案例:媒體說明會
——四通股份重大資產(chǎn)重組 王丹陽
調(diào)解案例:調(diào)解協(xié)議效力比較與分析
——從兩個案例談起 胡海平
域外視窗
上市公司董事會的信義義務(wù):基礎(chǔ)理論與美國實(shí)踐 張巍
香港證券市場失當(dāng)行為審裁處制度及其啟示 黃輝
征稿啟事
編輯體例